Ключевые риски Due Diligence: дефекты долей (акций)

При проведении юридических проверок мы всегда анализируем историю операций с долями (акциями) компании. Нередко обнаруживаются серьезные нарушения, которые могут повлечь недействительность операций с ними. Рассмотрим возможные риски:

Риски, связанные с дефектами сделок с долями (акциями)

Совершению таких сделок должен предшествовать ряд юридических действий, предусмотренных законом, уставом и корпоративным договором,. Их невыполнение создает риск признания сделки недействительной.

К таким нарушениям, в частности, могут относиться:

• совершение сделки в период запрета для отчуждения долей (акций) или по цене, отличающейся от согласованной участниками; 
• несоблюдение порядка использования преимущественного права, права на присоединение к сделке (tag-along) или права требовать совместной продажи (drag-along) долей (акций);
• неполучение предварительных корпоративных одобрений — для сторон сделки — юридических лиц, и согласий супругов — для сторон сделки-физических лиц;
• совершение сделок по «смене контроля», запрещенных договорами компании (например, кредитным договором или договорами с ключевыми поставщиками)
• отсутствие разрешения ФАС или Правкомиссии, когда его получение обязательно (в т.ч. при некорректной реструктуризации, направленной на обход правил о получении согласия).

Риски, связанные с ошибками при увеличении уставного капитала  

Решение об увеличении уставного капитала должно предусматривать, за счет чьих вкладов это происходит (участников или третьих лиц) и в каком размере. Если решение сформулировано неоднозначно, к примеру, из него не следует очевидно, кто вносит дополнительный вклад или, что такой вклад вносится имуществом, оцененным в установленном порядке, оно является оспоримым.

Если решение противоречит закону (к примеру, предусматривает непропорциональное внесение вкладов в отсутствие соответствующего положения в уставе), оно является ничтожным.

Недействительность решений ОСУ (ОСА) об увеличении уставного капитала означает, что последующие действия с долями (акциями) также могут быть оспорены.

Риски, связанные с несвоевременной оплатой долей (акций)

При учреждении компании доли в уставном капитале и акции подлежат оплате участниками в установленные сроки. В случае нарушения таких сроков доли (акции) переходят к обществу.

Участники имеют право голоса только в пределах оплаченной доли (акций), в связи с чем решения ОСУ (ОСА), принятые до оплаты долей (акций) голосовавших за них участников являются недействительными, как и любые последующие сделки с неоплаченными долями (акциями).

Исключение вышеперечисленных рисков возможно следующими способами:

1. Важно хранить документы по каждой сделке с долями (акциями) и действиями с уставным капиталом, включая доказательства оплаты долей (акций).

2. До совершения сделок с долями (акциями) нужно:

   - получить предварительные корпоративные согласия и согласия супругов для сторон сделки;
   - если применимо, получить разрешения ФАС и Правкомиссии;
   - убедиться в отсутствии запрета или ограничения на сделку в уставе и корпоративном договоре;
   - реализовать преимущественное право, drag-along, tag-along в установленном порядке: получить необходимые согласия или отказы.

3. При наличии дефектов прошлых периодов провести митигацию рисков: 
   - обеспечить принятие ОСУ (ОСА) решений, подтверждающих ранее принятые и оспоримые в силу дефектов;
   - получить последующие согласия и разрешения для сделок с долями (акциями), которые совершены в их отсутствие;
   - подписать соглашения между участниками общества, исключающие применение к ранее совершенной сделке ограничений, установленных корпоративным договором.