Продажа бизнеса с рассрочкой или отсрочкой платежей: просчитываем риски

Сделка по купле-продаже бизнеса в форме ООО с рассрочкой/отсрочкой платежей всегда требует комплексного подхода для минимизации рисков неисполнения обязательств покупателя по оплате цены сделки. Без обеспечения дополнительных гарантий, продавец доли может остаться и без бизнеса, и без денег, но с длительными судебными спорами.

Одним из механизмов, позволяющих обеспечить возврат проданной доли, в случае ее неоплаты, без судебного спора, является опцион на заключение договора купли-продажи доли (ДКП доли) (обратный опцион), направленный на выкуп первоначальным продавцом доли у первоначального покупателя.

Однако, чтобы с помощью данного опциона получить желаемый результат, необходимо учитывать ряд нюансов, с которыми можно столкнуться.

Чтобы заключить ДКП доли в ООО во исполнение опциона, покупателю (первоначальному продавцу доли) необходимо оформить акцепт оферты, удостоверив его нотариально. При оформлении акцепта нотариус запросит ряд документов, без предоставления которых в осуществлении такого нотариального действия будет отказано. К таким документам, в частности, могут относиться: согласие супруги продавца (либо брачный договор), отказ иных участников общества и самого общества от реализации преимущественного права приобретения доли, учредительные документы общества, корпоративный договор (при его наличии).

В ситуации, когда первоначальный покупатель доли допускает просрочку, маловероятно, что он будет «оказывать» содействие первоначальному продавцу в оформлении акцепта, поэтому об обеспечении наличия необходимых документов нужно позаботиться заранее. И вот как это можно сделать. 

Рекомендация

Рекомендуем оформить весь комплект необходимых документов сразу в день удостоверения опциона, тогда при наступлении оснований для акцепта, дополнительно ничего оформлять не потребуется. Однако, не все документы и не всегда стороны сделки готовы передать друг другу заранее, как правило, чтобы избежать злоупотребления второй стороны сделки. Для обеспечения интересов сторон можно использовать услуги нотариуса, о которых не все знают.

Пример

К примеру, к нотариальным действиям относится хранение нотариусом документов (депонирование нужных документов до наступления момента необходимости их использования). Нотариус выдаст свидетельство о принятии документов на хранение, приложив к нему опись всех документов. При наступлении определенных обстоятельств, нотариус возвращает данные документы указанному лицу. В рассматриваемом случае, продавец по опциону не передает сразу весь комплект документов акцептанту, он их отдает нотариусу, который выдаст их акцептанту только при наступлении определенных условий (в случае неоплаты цены доли).

Однако, документы на хранение нотариусу можно передать не только в печатном, но и в электронном виде. Нотариусы переводят письменные документы в электронный формат, т.е. осуществляют электронную равнозначность всех документов, необходимых для акцепта и хранят их в электронном формате.

Оба указанных способа в полной мере отвечают интересам акцептанта (продавца по первоначальной сделке). Применив заранее указанный механизм, покупатель по обратному опциону исключает для себя риск воспрепятствования возврату доли должником.

Еще одним нюансом является необходимость предоставления нотариусу доказательств наступления условий для акцепта опциона. Применимо к случаю возврата доли, за которую не были произведены расчеты — это отсутствие оплаты до указанной даты или момента.

Пример

В рамках арбитражного процесса, к примеру, нельзя обязать сторону доказывать отсутствие обстоятельства (отрицательный факт). С доказыванием факта неоплаты цены доли нотариусу ситуация прямо противоположная, нет доказательств — не будет удостоверен акцепт.

Первоначальным основанием акцепта будет являться наступление срока оплаты по первоначальному ДКП доли, для этого лучше четко зафиксировать предельную дату платежа. Так, со дня, следующего за днем наступления даты платежа, срок будет считаться наступившим.

Следует также установить безналичный порядок расчетов с указанием полных банковских реквизитов счета первоначального продавца. В таком случае доказательством неоплаты по ДКП доли будет являться также выписка по указанному в ДКП счету, из которой будет видно, что оплата не поступила.

Доказательствами задолженности по ДКП доли также могут быть: акты сверок, подписанные сторонами ДКП, где зафиксировано наличие задолженности; претензия продавца о необходимости погасить задолженность с доказательствами ее получения первоначальным покупателем; письмо должника, содержащее подтверждение факта оплаты в любой форме. Однако, данные документы сложнее оформить и предоставить нотариусу, чем предоставить, к примеру, выписку по счету акцептанта.

Поэтому, оформляя обратный опцион, в нем сразу следует четко прописать, какими именно документами подтверждается факт отсутствия оплаты по первоначальному ДКП, чтобы избежать проблем при удостоверении акцепта. Также можно предусмотреть обязанность первоначального покупателя доли предоставить нотариусу доказательства оплаты, и, если он этого не исполнит, факт отсутствия оплаты будет являться подтвержденным.

Залог успешного акцепта обратного опциона в детальной и грамотной проработке его условий, условий акцепта, а также в заблаговременном обеспечении наличия сопутствующих документов. Подготовившись заранее, минимизируются риски в спорной ситуации.