Когда допрос свидетеля не может стать допустимым доказательством в суде

С одной стороны свидетельские показания можно отнести к наиболее распространенным средствам доказывания в гражданском процессе, а с другой стороны, именно к данному способу подтверждения тех или иных фактов, суды зачастую относятся скептически.

Исходя из сложившейся судебной практики, такой скепсис связан с субъективными и объективными причинами.

• Первая группа «субъективных причин» относится к вопросу доверия или не доверия суда к конкретному человеку-свидетелю.

Судья оценивает доказательства на основе своего внутреннего убеждения, именно поэтому личное восприятие судом каждого отдельного свидетеля имеет существенное, а иногда и решающее значение для оценки его показаний. 

К «ненадежным» свидетелям суды относят тех, кто находится в той или иной зависимости от стороны процесса, свидетелем которой он выступает. Зависимость может проявляться в близком родстве, материальной или служебной зависимости, прямой или косвенной заинтересованности свидетеля в исходе спора.

Так, устанавливая факт близкого родства свидетеля и стороны процесса, которая представила такого свидетеля, суды практически всегда указывают на критическое отношение к таким показаниям, презюмируя заинтересованность родственника в исходе спора (Апелляционное определение Московского городского суда от 18.07.2023 по делу № 33-28117/2023; Апелляционное определение Новосибирского областного суда от 13.07.2023 по делу № 2-407/2023, 33-7159/2023).

Отрицательно влияет на положительное восприятие судом свидетельских показаний факт, когда те или иные сведения подтверждаются исключительно и только свидетельскими показаниями, а тем более, если показания свидетеля расходятся с письменными доказательствами по делу (Определение Шестого кассационного суда общей юрисдикции от 08.06.2023 № 88-12484/2023 по делу № 2-739/2022).

Несмотря на то, что никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы, при конкуренции письменных доказательств и противоположных свидетельских показаний, суды практически единогласно выбирают не слова, пусть и сказанные под подпиской об уголовной ответственности.

• Ко второй группе, но уже «объективных причин», относится форма, в которой предоставлены такие показания.

По общему правилу, свидетели, вызванные для дачи показаний, допрашиваются судом (ст. 70 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ). У суда есть процессуальная возможность допросить свидетеля в месте его пребывания, а также посредством использования систем видеоконференц-связи либо системы веб-конференции. Это представляется абсолютно логичным и следует из принципа непосредственного исследования судом доказательств (ст. 157 ГПК РФ, ст. 162 АПК РФ).

Суд и все лица, участвующие в деле, имеют право задать вопросы свидетелю (ч. 3 ст. 177 ГПК РФ, ч. 4 ст. 162 АПК РФ). Допросить свидетеля в исключительных случаях может и нотариус, но если имеются объективные основания полагать, что представление такого доказательства впоследствии станет невозможным или затруднительным (ст. 102, 103 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате).

Так, допрос свидетеля у нотариуса является исключением из общих правил, в связи с чем такое доказательство особо пристально исследуется судами.

Некоторые суды даже придерживаются мнения о том, что показания свидетеля, даже заверенные нотариусом, не отвечают принципу допустимости, применительно к нормам статей 60, 69, 70, 157, 176, 177  ГПК РФ, а потому судом во внимание не принимаются (Определение Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 29.04.2020 № 88-7343/2020).

Важно, что именно сторона спора, предоставляющая доказательства, заинтересована в том, чтобы именно ее доказательства легли в основу судебного акта и не были критически оценены судом. Именно поэтому при проведении допроса свидетеля у нотариуса сторона спора заинтересована в максимальном соблюдении процедуры, установленной в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1), Методических рекомендациях по обеспечению доказательств нотариусами (утв. решением Правления ФНП, протокол от 26.06.2023 № 10/23).

Что важно учесть при допросе свидетеля у нотариуса:

1. Проверить указание нотариусом в протоколе объективных причин, по которым имеются основания полагать, что представление доказательств станет невозможным или затруднительным (риск повреждения или уничтожения доказательств, состояние человека, затруднительность или невозможность личной явки в суд).

В случае неуказания таких причин, у суда и процессуальных оппонентов может появиться довод о том, что сторона просто избегает неудобных вопросов свидетелю со стороны суда.

Исходя из судебной практики, в случае отсутствия доказательств наличия у свидетелей уважительных причин невозможности явиться в суд для дачи показаний, нотариальный протокол допроса свидетеля отвергается (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 18 мая 2022 г. № 88-11052/2022(2-2116/2020).

2. Проверить извещение нотариусом процессуальных оппонентов о дате и времени допроса.

Получив заявление на проведение допроса свидетеля, нотариус должен известить о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованных лиц. К заинтересованным лицам относятся: лица, обращающиеся в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод или законные, стороны гражданского процесса, третьи лица, заявители и заинтересованные лица по делам особого производства и по делам о несостоятельности (банкротстве).

Важно помнить, что отказ заявителя предоставить имеющиеся у него сведения о сторонах и иных заинтересованных лицах, необходимые для их извещения, является основанием для отказа в совершении нотариального действия.

Вызов заинтересованных лиц необходим для обеспечения возможности задать вопросы свидетелю. В ином случае, допрос у нотариуса может быть рассмотрен как способ избежать неудобных вопросов свидетелю со стороны оппонентов, что не соответствует принципу состязательности сторон.

В случае, когда заинтересованное лицо не получает от нотариуса извещения о времени и месте обеспечения доказательств, а заявителем также не представляется суду доказательств такого извещения, суды исключают нотариальные допросы свидетелей их из числа бесспорных доказательств по делу (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2020 г. № 09АП-78207/2019).

3. Проверить извещение и подписку свидетеля об уголовной ответственности за отказ от дачи показания или дачу заведомо ложных показаний (ст. ст. 307 и 308 УК РФ).

4. Проверить указание в протоколе причин, не терпящих отлагательств проведения допроса. Такое указание носит решающее значение в том случае, если дело уже рассматривается, а заинтересованное лицо не извещалось нотариусом.

Проведение обеспечения доказательств без извещения одной из сторон и заинтересованных лиц возможно, но только при наличии обстоятельств, не терпящих отлагательства, или когда нельзя определить, кто впоследствии будет участвовать в деле.

В каждом конкретном случае нотариус оценивает заявленные причины для безотлагательного обеспечения доказательств, при этом, разъясняя, что такое неизвещение может привести к признанию представленного в суд или административный орган процессуального документа недопустимым доказательством как составленного с нарушением прав сторон или иных заинтересованных лиц.

Также, важно помнить, что просто заявление, подпись на котором засвидетельствована нотариусом не соответствует форме допроса свидетеля, в том числе в связи с отсутствием в таком заявлении подписки об уголовной ответственности (Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 25.01.2023 № 88-2131/2023, 2-1385/2022).

Исходя из судебной практики, допрос нотариуса невозможно отнести к доказательствам, положительно воспринимаемым судами, в особенности зачастую обоснованные сомнения возникают у суда и сторон спора в случае отсутствия подтвержденных причин невозможности явки свидетеля в суд или при отсутствии извещения заинтересованных лиц о таком допросе. 

Рекомендации

1. При вызове свидетеля в суд, убедить в отсутствии между Вами родства, материальной или служебной зависимости, отсутствии ссор между свидетелем и Вашим процессуальным оппонентом. Это увеличит шанс того, что такие свидетельские показания будут положены в основу судебного акта.

2. При формировании правовой позиции, делайте акцент на письменные доказательства. Пусть одни и те же обстоятельства подтверждаются и свидетельскими показаниями, и письменными.

3. Прибегать к допросу свидетеля у нотариуса лучше в самом крайнем случае, имея реальные подтверждения причин невозможности явки свидетеля на судебное заседание и приложив усилия для оповещения лиц, участвующих в деле о дате и времени допроса у нотариуса.