Личные фонды в России: помогают управлять капиталом или создают риски

С 1 марта 2022 года в Гражданском кодексе РФ действует институт личных фондов — правовой механизм, направленный на решение одной из ключевых задач состоятельных собственников: обеспечение сохранности и преемственности в управлении активами и капиталом.

Личные фонды стали российской альтернативой трастам, позволяя консолидировать активы и закрепить правила их передачи следующим поколениям.  При этом, несмотря на очевидные преимущества использования личных фондов для управления активами, все еще существует правовая неопределенность в отношении ряда вопросов, касающихся их функционирования.

Привлекательность личных фондов

Интерес к личным фондам объясним: личные фонды позволяют объединить активы — бизнес, недвижимость, ценные бумаги — под единым управлением и зафиксировать принципы их использования на десятилетия вперед.

Личные фонды привлекают собственников крупного бизнеса, поскольку могут нивелировать потенциальные конфликты между наследниками в случае смерти основателя, а также обеспечить непрерывное функционирование бизнеса, гарантируя стабильный доход для наследников.

Помимо этого, на права выгодоприобретателя личного фонда не может быть обращено взыскание. Это означает, что в случае банкротства выгодоприобретателя получаемые выгодоприобретателем от личного фонда выплаты или иное имущество не могут быть частью конкурсной массы должника.

Налоговые преференции

Для личных фондов предусмотрен особый режим: ставка налога на прибыль — 15%, если не менее 90% доходов личного фонда носят пассивный характер (дивиденды, проценты, аренда, ценные бумаги), и 20% — в иных случаях. Такая конструкция делает фонд интересным инструментом для структур с дивидендными потоками.

Дополнительное преимущество — повышенная конфиденциальность. В 2024 году в законодательство внесены поправки, позволяющие скрывать сведения об учредителе в публичных реестрах. Сведения о выгодоприобретателях фонда также носят конфиденциальный характер, и сами выгодоприобретатели могут: 1) не знать, о том, что они являются выгодоприобретателями; и 2) не знать о существовании иных выгодоприобретателей.

Тем не менее, за внешней привлекательностью личного фонда скрываются значительные правовые издержки.

Практические проблемы в деятельности личных фондов

На данный момент еще не сложилась устойчивая правоприменительная практика в отношении личных фондов. Поскольку институт новый, подходы налоговых органов, нотариусов и банков к документам личного фонда могут различаться. Кредитные организации могут требовать раскрытия информации о выгодоприобретателях и учредителе, даже если конфиденциальность таких сведений установлена учредительными документами фонда. В результате процесс открытия счета, а также распределение денежных средств в пользу выгодоприобретателей могут замедляться.

Не менее важна и проблема распределения ответственности. Согласно Гражданскому кодексу РФ, если у фонда не хватает имущества, по его обязательствам отвечает учредитель. При этом в течение трех лет (а в отдельных случаях в течение 5 лет) с момента создания фонд несет субсидиарную ответственность по долгам учредителя. Такая взаимосвязанность фактически нивелирует принцип «ограничения рисков» и требует тщательной проработки внутренних положений личного фонда, в том числе, касающихся защиты активов.

Несмотря на то, что по общему правилу на права выгодоприобретателя личного фонда не может быть обращено взыскание, на практике в случае, если в отношении выгодоприобретателя личного фонда будет возбуждено исполнительное производство фактически пристав сможет взыскать денежную сумму, в том числе полученную в виде выплаты от личного фонда, с банковского счета выгодоприобретателя. Такое взыскание впоследствии будет обжаловано, но «автоматической» защиты от взысканий доходов или иного имущества, полученных от фонда, в настоящее время не существует.

Помимо этого, есть исключения из налоговых преференций фонда: при получении активного дохода фонд теряет право на пониженную ставку. В результате потенциальная выгода может превратиться в налоговый риск.

Управление активами фонда (например, когда в фонд переданы доли ООО) может быть затруднено в связи с необходимостью соблюдения дополнительных корпоративных процедур: например, согласования с выгодоприобретателями или наблюдательным (попечительским) советом фонда действий (варианта голосования) личного фонда в лице его управляющей компании или иного лица, являющегося исполнительным органом фонда, как участника ООО, если такое согласование предусмотрено условиями управления. Если такие ограничения предусмотрены условиями управления, то прежде чем, например, избрать генерального директора ООО, участником которого является личный фонд, соответствующий вопрос должен быть вынесен на голосование органа управления фонда (такой орган может состоять из выгодоприобретателей или иных лиц, назначенных учредителем). На практике в связи с таким «двухступенчатым» согласованием операционная деятельность компаний, составляющих активы фонда, может быть затруднена.

Конфликты в личном фонде

Хотя одна из причин использования личных фондов для структурирования владения активами — это избежать потенциальных конфликтов наследников в отношении активов, составляющих наследственную массу, на практике наличие личного фонда все еще может спровоцировать наследственный конфликт.

Причина в том, что имущество, переданное в личный фонд, выбывает из наследственной массы и становится собственностью фонда. Поскольку прямых судебных разъяснений о пределах передачи имущества, составляющего обязательную долю в наследстве, на данный момент нет, риск оспаривания сделок по передаче активов в фонд остается реальным.

Отдельного внимания заслуживает семейно-правовой аспект. Для передачи имущества, находящегося в совместной собственности супругов, требуется нотариально удостоверенное согласие второго супруга. Однако формальное получение согласия не гарантирует его осведомленности о сути сделки.

На практике возможно, что супруг подписывает согласие, не осознавая, что имущество безвозвратно передается в личный фонд, где он не назначен выгодоприобретателем или не является одним из учредителей (супруги могут совместно учредить фонд и передать в него имущество, находящееся в совместной собственности). В случае развода второй супруг фактически теряет доступ к совместно нажитым активам, а личный фонд, как самостоятельное лицо, не подлежит разделу.

Судебная практика по таким вопросам на данный момент отсутствует, но очевидно, что институт личных фондов может использоваться как инструмент одностороннего вывода активов из режима совместной собственности супругов, и данный риск на данный момент не урегулирован  ни семейным, ни гражданским законодательством.

Как минимизировать риски

Создание личного фонда целесообразно, если это — часть комплексной стратегии структурирования владения активами. До учреждения фонда рекомендуется провести налоговый и правовой due diligence, определить соотношение активных и пассивных доходов, структуру органов управления фондом, а также смоделировать сценарии возможных споров и рисков, связанных с передачей имущества в личный фонд.

Учредительные документы личного фонда должны разрабатываться индивидуально в зависимости от целей и задач, которые ставит перед собой учредитель личного фонда. Типовой устав или условия управления в данном случае не просто не помогут, а могут навредить.

Итог

Личный фонд — одно из самых амбициозных нововведений российского частного права последних лет. Он объединяет черты траста, наследственного фонда и корпоративной структуры, но требует высокой юридической техники и планирования.

Пока же практика показывает: фонд нельзя рассматривать как универсальную защиту для активов, а скорее как инструмент, с которым нужно обращаться осторожно. Он способен обеспечить преемственность управления активами, но при недостаточной проработке легко может как затормозить деятельность бизнеса, так и стать источником споров.