Как урегулировать условия принудительного выкупа доли нарушителя в ДИТ

Поскольку все товарищи инвестиционного товарищества («ИТ») вносят вклады на цели осуществления совместных инвестиций и на цели осуществления расходов, связанных с совместной инвестиционной деятельностью, в согласованных ими долях, невнесение хотя бы одним из товарищей своей доли в общей сумме инвестиции или расходов означает невозможность осуществления такой инвестиции или невозможность покрытия соответствующих расходов в полном объеме. Таким образом, если кто-либо из товарищей ИТ не вносит вклад в общее имущество товарищей, это означает фактически приостановку инвестиционной деятельности фонда. Это очень существенное нарушение договора инвестиционного товарищества, и последствия такого нарушения должны быть значительными для нарушителя.

В качестве возможного вида ответственности за неисполнение обязательства товарища по внесению вклада в общее имущество товарищей Федеральный закон № 335-ФЗ от 28.11.2011 «Об инвестиционном товариществе» («Закон об ИТ») устанавливает обязательство товарища-нарушителя продать свою долю в общем имуществе товарищей другим участникам договора инвестиционного товарищества на условиях, определяемых договором инвестиционного товарищества.

Соответственно, если договор инвестиционного товарищества предусматривает такое последствие невнесения вклада в общее имущество товарищей как принудительный выкуп доли нарушителя в общем имуществе товарищей, то, как минимум, договор инвестиционного товарищества также должен урегулировать то, как определять цену выкупа доли товарища-нарушителя другими товарищами, и каковы будут последствия, если никто из товарищей не выразит намерения приобретать такую долю.

Поскольку Закон об ИТ никак не регулирует цену выкупа доли нарушителя в общем имуществе товарищей, стороны абсолютно свободны в установлении порядка ее определения.

Как правило, договор инвестиционного товарищества устанавливает, что цена определяется как рыночная стоимость доли товарища-нарушителя, определенная независимым оценщиком, выбираемым управляющим товарищем по своему усмотрению или по согласованию с остальными товарищами (не являющимися нарушителями), уменьшенная на определенный «дисконт». В этом случае цена будет зависеть от методики оценки, выбранной оценщиком, и, соответственно, может варьироваться. В качестве альтернативы можно определять цену доли товарища-нарушителя как совокупную сумму вкладов, внесенных таким товарищем в общее имущество товарищей (также уменьшенную на определенный «дисконт»), или как соответствующую долю в совокупной рыночной стоимости активов, в которые товарищество осуществило инвестиции до момента, когда товарищ-нарушитель должен был исполнить свое обязательство по внесению вклада, но не исполнил.

Стороны договора инвестиционного товарищества могут договориться, что в случае нарушения каким-либо товарищем своего обязательства по внесению вклада в общее имущество товарищей, остальные товарищи обязаны выкупить долю такого товарища-нарушителя в общем имуществе товарищей по цене, определяемой в соответствии с договором, пропорционально своим долям в общем имуществе товарищей. Включение такого положения в договор полностью снимает проблему фактической приостановки инвестиционной деятельности товарищества. Однако на практике не много договоров инвестиционного товарищества предусматривают именно обязательство других товарищей выкупить долю дефолтного товарища, на это редко соглашаются участники фонда. Более распространенным является положение о праве товарищей, не являющихся нарушителями, выкупить долю товарища-нарушителя в общем имуществе товарищей по цене, определяемой в соответствии с договором.

В большинстве договоров инвестиционного товарищества, в подготовке которых мы участвовали, принудительный выкуп доли в общем имуществе товарищей структурируется по модели опциона на заключение договора купли-продажи (статья 429.2 Гражданского кодекса РФ): в сам договор инвестиционного товарищества включается оферта каждого товарища на продажу его доли другим товарищам в случае, если товарищ-оферент не внесет вклад в общее имущество товарищей, и описывается, при каких условиях и в какой срок может быть осуществлен акцепт этой оферты товарищами, которые желают выкупить долю нарушителя, указывается, как будет определяться цена выкупа доли в общем имуществе товарищей в случае акцепта оферты. При использовании модели опциона на заключение договора купли-продажи принудительный выкуп осуществляется без участия товарища-нарушителя (он предоставил оферту при подписании договора инвестиционного товарищества, на стадии акцепта его участие уже не требуется).

Но также для целей регулирования принудительного выкупа доли товарища-нарушителя может использоваться модель опционного договора (статья 429.3 Гражданского кодекса РФ). В этом случае сделка по принудительному выкупу доли делится как бы на два этапа — обязательственная сделка (включена в сам договор инвестиционного товарищества) и распорядительная (само исполнение обязательства передать долю), и для заключения распорядительной сделки товарищ-нарушитель, уже после предъявления ему другими товарищами требования о продаже им его доли, должен явиться к нотариусу, чтобы подписать договор передачи прав и обязательств по договору инвестиционного товарищества (договор купли-продажи доли в общем имуществе товарищей). Есть риск, что он не явится: скорее всего, сторона, которая не вносит вклады, либо вошла в конфликт с управляющим товарищем ИТ или другими товарищами фонда, либо у нее просто нет денег, что не означает, что она добровольно откажется от доли в общем имуществе ИТ. В этом случае способом защиты для всех товарищей, которые предъявили товарищу-нарушителю требование о продаже им его доли в общем имуществе товарищей, будет предъявление иска о понуждении к исполнению обязательства, предусмотренного договором инвестиционного товарищества.

Использование в качестве меры ответственности товарища, не внесшего вклад в общее имущество товарищей ИТ, принудительного выкупа его доли, не исключает использование и других мер ответственности — штрафной неустойки, возмещения убытков, уплаты процентов на сумму невнесенного товарищем-нарушителем вклада (в случае его внесения другими товарищами).