Как генеральному директору защитить свои активы

Привлечение контролирующих должника лиц (КДЛ) к субсидиарной ответственности давно вышло за рамки формальной процедуры. Сегодня это полноценный инструмент взыскания долгов, где на кону стоят личные активы руководителей и собственников бизнеса.

Ниже подробно разобраны ключевые аспекты этой процедуры с точки зрения защиты прав КДЛ.

1. Последствия привлечения к субсидиарной ответственности

Если суд признает требования конкурсного управляющего обоснованными, контролирующее лицо (включая генерального директора) сталкивается со следующими последствиями.

Финансовое бремя в объеме всего непогашенного долга. Размер ответственности КДЛ по закону равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр, а также заявленных после его закрытия и требований по текущим платежам, которые остались непогашенными из-за недостаточности имущества должника (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Включение мораторных процентов в сумму взыскания. Это крайне важный нюанс. Мораторные проценты начисляются с даты введения процедуры банкротства на сумму требований кредиторов в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ (п. 2.1 ст. 126 Закона о банкротстве). Судебная практика (включая позиции Верховного Суда РФ) исходит из того, что данные проценты по своей сути являются компенсацией имущественных потерь кредиторов и подлежат включению в состав субсидиарной ответственности КДЛ. Они продолжают начисляться до момента фактического погашения основного долга, что существенно увеличивает итоговую сумму взыскания.

Практически пожизненный долг. Субсидиарная ответственность относится к категории обязательств, которые не списываются при личном банкротстве гражданина. Избежать выплаты этого долга через процедуру банкротства физического лица не удастся.

Одна из самых значимых побед для защиты КДЛ за последнее время — исключение налоговых штрафов из суммы ответственности. Конституционный Суд РФ (Постановление Конституционного Суда РФ от 30.10.2023 50-П) справедливо указал: суммы штрафов за налоговые правонарушения, наложенные на организацию-налогоплательщика, не подлежат включению в размер субсидиарной ответственности контролирующего лица.

Адвокатский комментарий: налоговая инспекция часто является ключевым кредитором в банкротстве, а штрафы могут составлять до 20-40% от суммы доначислений. Исключение штрафов из расчета субсидиарной ответственности позволяет законным путем снизить итоговую сумму личного долга КДЛ на миллионы, а иногда и десятки миллионов рублей.

2. Сколько стоит процедура банкротства и какое время она длится

Хотя формальные сроки процедур банкротства (наблюдение, конкурсное производство), установленные законом, составляют по 6 месяцев, на практике реальные сроки значительно дольше.

Средняя продолжительность процедуры банкротства юридического лица, в которой рассматривается вопрос о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности, длится в среднем 3-5 лет. Споры о субсидиарной ответственности и оспаривании сделок могут проходить несколько кругов судебных инстанций.

Стоимость процедуры складывается из фиксированного вознаграждения арбитражного управляющего (от 30 000 рублей в месяц за каждую процедуру), процентов от удовлетворенных требований, расходов на публикации в ЕФРСБ и газете «Коммерсантъ», расходов на оценку имущества, проведение торгов, а также расходов на оплату услуг юристов и привлеченных специалистов. В среднем, полноценное сопровождение банкротства компании обходится инициатору (или ложится бременем на конкурсную массу) в сумму от нескольких сотен тысяч до нескольких миллионов рублей.

3. Как директору (генеральному директору) защищаться от нападок арбитражного управляющего

Защита директора строится на опровержении презумпций его вины. Конкурсный управляющий и кредиторы будут пытаться доказать, что банкротство наступило именно из-за ваших недобросовестных или неразумных действий.

Для построения защиты необходимо опираться на критерии, выработанные судебной практикой (в частности, Постановлением Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 62).

Опровержение обвинений в недобросовестности: управляющий будет искать признаки недобросовестности в ваших действиях или поведении. Поэтому Вам необходимо доказать обратное, например,

• если вас обвиняют в конфликте интересов — докажите, что сделка совершалась на рыночных условиях и приносила выгоду компании, а не лично вам, или,
• если вас обвиняют в сокрытии информации — предоставьте доказательства того, что участники общества были надлежащим образом информированы о финансовом состоянии и сделках, или,
• если вас обвиняют в совершении сделок без одобрения — подготовьте корпоративные одобрения (протоколы общего собрания, решения единственного участника), даже если они оформлялись задним числом (при условии их реальности).

Опровержение обвинений в неразумности: неразумность часто связывают с принятием неоправданных коммерческих рисков. Для защиты необходимо показать, что:

• решения принимались на основе имеющейся на тот момент достоверной информации;
• были соблюдены корпоративные процедуры согласования сделок;
• действия директора укладывались в рамки обычного делового риска (бизнес-решения не всегда приносят прибыль, но это не означает их противоправность).

Защита в делах о субсидиарной ответственности осложняется тем, что законодатель и суды активно используют систему правовых презумпций. Это означает, что во многих случаях именно контролирующее лицо должно доказывать свою невиновность, а не управляющий — его вину.

Чтобы успешно противостоять требованиям управляющего, вам необходимо понимать несколько ключевых правил:

Правило переноса бремени доказывания («принцип раскрытия»). Как показывает практика и правовые позиции Конституционного Суда РФ (в частности, Постановление Конституционного Суда РФ от 21.05.2021 20-П), в ситуации информационного вакуума у кредиторов бремя доказывания смещается на ответчика. Суд обяжет вас раскрыть содержание ваших управленческих решений.

Адвокатский совет: займите активную позицию. Молчание или формальные отписки («я не помню», «документы утеряны») суды трактуют как недобросовестность. Вы обязаны предоставить суду понятную и экономически обоснованную картину вашей деятельности: почему заключались конкретные сделки, какую выгоду планировала получить компания и почему эти планы не реализовались по объективным причинам.

Разделение «неразумности» и «недобросовестности». Это важнейшая линия защиты. Для привлечения к субсидиарной ответственности (когда с КДЛ взыскивается весь долг компании) суду необходимо установить факт недобросовестных действий, которые привели к объективному банкротству.

Неразумность — это зачастую следствие коммерческого просчета, принятия решений без достаточной информации или спешки (например, сделка без сложного согласования). За неразумные действия с директора могут взыскать убытки в размере конкретного ущерба, но это не должно автоматически приводить к субсидиарной ответственности на всю сумму долгов компании.

Недобросовестность — это намеренное причинение вреда (вывод активов, создание искусственной задолженности перед дружественными кредиторами).

Адвокатский совет: если в ваших действиях были ошибки, задача защиты — доказать суду, что это были именно обычные предпринимательские риски и управленческие просчеты (неразумность), а не умышленный вывод активов с целью банкротства компании (недобросовестность).

Использование стандартов «обычного делового оборота». Ваши действия на посту руководителя будут оцениваться судом путем сравнения с поведением среднестатистического разумного директора в схожей ситуации. Соберите доказательства того, что условия заключенных вами сделок не отличались существенно от рыночных, а контрагенты проверялись доступными методами (due diligence).

Использование статуса участника дела о банкротстве. С конца 2022 года контролирующие лица законодательно наделены правом участия в деле о банкротстве (абз. 2 п. 4 ст. 34 Закона о банкротстве). Это право ограничено вопросами, решения по которым могут повлиять на привлечение КДЛ к ответственности или на ее размер. Что это дает на практике: вы имеете право знакомиться с материалами дела, заявлять ходатайства, обжаловать действия управляющего и судебные акты по оценке имущества, признанию требований кредиторов необоснованными.

Адвокатский совет: используйте это право для ревизии реестра требований кредиторов. Если управляющий необоснованно включил в реестр требования дружественных ему лиц или завышенные неустойки, их исключение напрямую снизит размер вашей потенциальной ответственности.

Обжалование действий арбитражного управляющего (п. 3 ст. 60 Закона о банкротстве). Управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах как кредиторов, так и должника. Если он затягивает процедуру (что увеличивает текущие расходы и сумму мораторных процентов), не обеспечивает сохранность имущества или отказывается от взыскания реальной дебиторской задолженности — вы имеете право подать на него жалобу.

Адвокатский совет: фиксируйте все нарушения управляющего. Если имущество должника (например, производственное здание или спецтехника) пришло в негодность из-за того, что управляющий не обеспечил охрану или отопление, это является основанием для признания его действий незаконными.

Взыскание убытков с арбитражного управляющего (п. 4 ст. 20.4 Закона о банкротстве). Если ненадлежащее исполнение управляющим своих обязанностей причинило убытки должнику или кредиторам, эти убытки могут быть взысканы лично с него (через его договор страхования ответственности или компенсационный фонд СРО).

Адвокатский совет: в судебном споре о субсидиарной ответственности важно показать суду разницу между тем объемом активов, который вы передали управляющему при введении конкурсного производства, и тем, что осталось на момент расчетов с кредиторами. Если активы «испарились» или обесценились по вине управляющего, суд может ограничить размер вашей ответственности, переложив часть обязательств по пополнению конкурсной массы на самого управляющего.

Борьба с занижением стоимости имущества при продаже. Часто арбитражные управляющие продают ликвидную недвижимость должника по заниженной стоимости, ссылаясь на обременения. Например, в Определении Верховного Суда РФ от 05.06.2023 305-ЭС20-14249 (4) рассматривался случай, когда недвижимость продавалась с арестом налогового органа, что существенно снижало ее привлекательность и цену. Верховный Суд указал на недопустимость формального подхода управляющего в таких вопросах.   

Адвокатский совет: ваша цель как КДЛ — проследить, чтобы имущество компании было продано на торгах по максимально возможной цене. Чем дороже продано имущество компании, тем больше требований кредиторов будет погашено, и тем меньше (или вообще равен нулю) будет остаток долга, который попытаются взыскать лично с вас в порядке субсидиарной ответственности. Поэтому активно оспаривайте результаты оценки и условия торгов, если видите, что управляющий пытается продать имущество компании «своим» покупателям за бесценок. Требуйте снятия арестов и обременений перед торгами для повышения рыночной стоимости активов.

4. Как вести хозяйственную деятельность компании, чтобы впоследствии КДЛ (директору) избежать субсидиарной ответственности

Предотвратить риски привлечения к субсидиарной ответственности гораздо проще на этапе ведения бизнеса, чем впоследствии оправдываться в суде по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Недопустимость «бросания» компании. Распространенная ошибка прошлых лет — просто перестать сдавать отчетность и ждать, пока налоговый орган исключит недействующее юрлицо из ЕГРЮЛ в административном порядке.

Предупреждение адвоката: согласно п. 3.1 ст. 3 Федерального закона «Об ООО», если компанию исключили из реестра с долгами перед кредиторами, и при этом будет доказано недобросовестное или неразумное поведение руководства, КДЛ могут привлечь к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве. Конституционный Суд РФ подтвердил, что уклонение от добровольной ликвидации или банкротства при наличии долгов само по себе может свидетельствовать о недобросовестности. Если у компании есть долги, процедуру нужно завершать строго по закону.

Документирование экономической целесообразности. Каждое крупное или нестандартное решение (выдача займа, продажа имущества, отсрочка платежа крупному покупателю) должно сопровождаться письменным обоснованием. В случае спора у вас на руках должны быть:

• бизнес-планы или технико-экономические обоснования;
• отчеты об оценке имущества перед его продажей;
• переписка с контрагентами, подтверждающая ведение переговоров и попытки урегулировать долговые обязательства.

Соблюдение жестких лимитов на сделки в преддверии банкротства. Если в отношении компании уже инициирован вопрос о банкротстве и введена процедура наблюдения или финансового оздоровления, полномочия руководителя не прекращаются, но вводятся определенные ограничения (ст. 64 и 82 Закона о банкротстве), например, сделки, связанные с отчуждением имущества, балансовая стоимость которого составляет более 5% от стоимости активов должника, требуют обязательного письменного согласия временного (или административного) управляющего. Поэтому совершение сделки свыше этого лимита без согласия управляющего — это прямой и практически гарантированный путь к субсидиарной ответственности. Все крупные платежи и договоры должны проходить процедуру согласования.

Избегайте действий, ухудшающих положение компании-должника после появления признаков неплатежеспособности. Закон (п. 12 ст. 61.11 Закона о банкротстве) позволяет привлечь КДЛ к ответственности, если после возникновения признаков объективного банкротства оно совершило действия, которые существенно ухудшили финансовое положение должника.

Адвокатский совет: как только вы понимаете, что компания не может платить по долгам, прекратите практику заключения рискованных сделок, выдачи необеспеченных займов или покупки неликвидных активов. В этот период любые действия должны быть направлены исключительно на стабилизацию ситуации или на подготовку к цивилизованному вхождению в процедуру банкротства.

Практические выводы

1. Действуйте открыто и документируйте решения. Каждая крупная сделка должна иметь понятное экономическое обоснование, зафиксированное в документах компании на момент ее совершения.

2. Не игнорируйте кризисные явления. Если компания приближается к неплатежеспособности, разработайте и зафиксируйте на бумаге «план выхода из кризиса» (санации). Даже если он не сработает, его наличие в суде докажет вашу добросовестность и отсутствие намерения обанкротить компанию.

3. Не бросайте компанию с долгами. Административное исключение из ЕГРЮЛ не решает проблему долгов, а лишь упрощает для кредиторов процедуру взыскания их лично с вас.

4. Контролируйте ход банкротства. При введении процедуры банкротства активно пользуйтесь процессуальными правами, не позволяйте управляющему обесценивать переданные активы компании и необоснованно раздувать реестр требований.