Зачем подписывать соглашение с партнером до регистрации ООО

Когда два человека решают делать бизнес вместе, они обсуждают идею, клиентов, продукт, деньги. Они договариваются обо всем — кроме того, что произойдет, когда они перестанут быть согласны друг с другом.

Это не пессимизм. Это статистика. Подавляющее большинство партнерств в малом и среднем бизнесе начинаются без единого документа, который фиксирует правила совместной работы. Есть устав из шаблона, есть запись в ЕГРЮЛ — и больше ничего. А потом один партнер хочет развиваться, второй — фиксировать прибыль. Один готов вложить еще, второй отказывается. Один решает уйти — и выясняется, что никто не знает, по какой цене и на каких условиях.

Я видела десятки таких ситуаций. И в каждой обе стороны говорили одно и то же: «Мы же договаривались». Да. На словах. А слова в суде не работают.

Почему устав не заменяет партнерское соглашение

Первое заблуждение, с которым я сталкиваюсь постоянно: «У нас все прописано в уставе». Нет. В уставе прописана структура управления обществом — кто принимает решения, какое большинство нужно, как распределяется прибыль пропорционально долям. Устав — это публичный документ, который регулирует отношения общества с его участниками и третьими лицами.

Устав не может зафиксировать, что один из партнеров обязуется не конкурировать с компанией после выхода. Не может установить формулу расчета стоимости доли при выкупе. Не может предусмотреть механизм разрешения тупика при равных долях. Не может обязать партнера вносить дополнительное финансирование при определенных условиях.

Все это — предмет корпоративного договора. Документа, который российское законодательство прямо предусматривает с 2014 года, но который по-прежнему заключают единицы.

Что такое корпоративный договор и когда его заключать

Статья 67.2 Гражданского кодекса дает участникам хозяйственного общества право заключить между собой соглашение о порядке осуществления корпоративных прав. По сути, это договор о правилах партнерства: как голосуем, как принимаем решения, как выходим, как разрешаем разногласия.

Ключевой момент, который упускают почти все: пункт 10 той же статьи прямо говорит, что правила о корпоративном договоре применяются к соглашению о создании хозяйственного общества. Это значит, что договориться о правилах можно и нужно до регистрации компании — на стадии, когда отношения еще дружеские, намерения совпадают и обе стороны готовы к компромиссам.

После регистрации, когда появляются деньги, клиенты и разногласия, договариваться на порядок сложнее. А после первого конфликта — практически невозможно.

Десять вопросов, которые нужно решить до открытия ООО

Я составила список вопросов, которые задаю каждому клиенту, приходящему ко мне с идеей совместного бизнеса. Если хотя бы на три из них у вас нет четкого ответа — вы не готовы регистрировать компанию.

Первый: кто что вкладывает. Не только деньги. Один вносит капитал, второй — экспертизу, клиентскую базу, технологию, время. Как это отражается на долях? Пропорционально деньгам? Или 50 на 50, потому что «мы равные партнеры»? Если вклады неравны, а доли равны — это нужно объяснить и зафиксировать. Иначе через год тот, кто вложил больше денег, почувствует несправедливость.

Второй: кто принимает оперативные решения. Один партнер — генеральный директор, второй — нет. Или оба в совете директоров. Или один управляет, а второй контролирует. Отсутствие ясности в этом вопросе порождает конфликт за первые же полгода работы.

Третий: как распределяется прибыль. По закону дивиденды распределяются пропорционально долям, если устав не предусматривает иное. Но что делать, если один партнер считает, что прибыль нужно реинвестировать, а второй хочет получить свои деньги? Корпоративный договор может зафиксировать минимальный процент прибыли, который распределяется в виде дивидендов, — и это снимает конфликт.

Четвертый: что делать при тупике. При равных долях ни одно решение не может быть принято без согласия обоих. Если один заблокировал — компания стоит. Корпоративный договор должен предусматривать механизм выхода из тупика: передачу спора медиатору, обязательный выкуп доли одним из партнеров, ликвидацию с разделом активов.

Пятый: как один партнер может выйти. По какой цене? По номиналу, по балансовой стоимости, по рыночной оценке? Кто проводит оценку? В какой срок выплачивается стоимость доли? Без ответа на эти вопросы выход партнера превращается в судебный процесс на два года.

Шестой: что происходит при смерти, разводе или утрате дееспособности одного из партнеров. Доля в ООО наследуется. Если у партнера трое наследников — вы получите трех новых совладельцев, с которыми не договаривались работать. Корпоративный договор и устав должны предусматривать необходимость получения согласия остальных участников на переход доли к наследникам — и опцион на выкуп.

Седьмой: может ли партнер заниматься конкурирующей деятельностью. Во время участия в компании и после выхода. Если ограничений нет — ничто не мешает партнеру уйти, забрать клиентов и открыть аналогичный бизнес через дорогу. Неконкурентные обязательства в корпоративном договоре — единственная юридическая защита от этого сценария.

Восьмой: кто и как привлекает дополнительное финансирование. Если компании нужны деньги — оба партнера вкладывают пропорционально долям? Или один может отказаться, а второй вкладывает и размывает долю первого? Этот вопрос лучше решить до того, как он встанет в момент кассового разрыва.

Девятый: как разрешаются споры. Арбитражный суд? Третейский суд? Медиация? Корпоративный договор может предусматривать обязательную досудебную процедуру — и это не формальность, а реальный инструмент, который в половине случаев позволяет разрешить конфликт без суда.

Десятый: что будет с интеллектуальной собственностью. Если один из партнеров разработал продукт, создал бренд, написал код — кому это принадлежит? Компании или лично ему? Если партнер уйдет — заберет ли он с собой то, что создал? Этот вопрос порождает самые болезненные споры, и его необходимо урегулировать в самом начале.

Чего корпоративный договор не может

У этого инструмента есть границы, и их важно понимать.

Корпоративный договор не может обязывать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества. Не может определять структуру органов общества и их компетенцию — это предмет устава. Условия, противоречащие этим ограничениям, ничтожны.

Корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, которые не являются его сторонами. Если в компании три участника, а договор подписали двое — третий им не связан.

Корпоративный договор должен дополнять устав, а не конкурировать с ним. Если устав говорит одно, а корпоративный договор — другое, в отношениях с третьими лицами приоритет у устава.

Именно поэтому грамотная юридическая архитектура партнерства — это связка из трех документов: устав (публичный, определяет структуру), корпоративный договор (конфиденциальный, определяет правила между партнерами) и трудовой договор с директором (определяет границы полномочий управленца).

Почему «потом» не работает

Я слышу это регулярно: «Мы пока начнем, а договор подпишем потом, когда разберемся». Проблема в том, что «потом» — это момент, когда один из партнеров уже чувствует, что вкладывает больше, чем получает. Или когда первые деньги создали первые разногласия о том, куда их направить.

Договариваться о правилах нужно тогда, когда обе стороны заинтересованы в справедливом результате. То есть до начала игры. После первого конфликта каждый будет тянуть условия в свою сторону — и компромисс станет невозможен.

Корпоративный договор стоит несопоставимо дешевле, чем один корпоративный спор. И занимает несопоставимо меньше времени, чем три года судебных разбирательств.

Партнерство без соглашения — это не партнерство. Это надежда на то, что все будет хорошо. А надежда — плохая юридическая стратегия.