Теневой банкинг, кредитные ловушки и «обнал»: финансовые преступления

Финансовый сектор — это кровеносная система любой экономики. Неудивительно, что государство охраняет ее с особой тщательностью. В своей практике защиты бизнеса по делам об экономических преступлениях приходится постоянно сталкиваться с опасной иллюзией предпринимателей. Многим кажется, что предоставление банку «слегка приукрашенного» баланса или перевод денег через цепочку «технических» компаний — это не более чем обычаи делового оборота или гражданско-правовые риски.

Специфика «банковских» статей: ловушка бланкетных норм и фактор инсайдеров

Главная сложность защиты по делам в финансовой сфере заключается в архитектуре Уголовного кодекса РФ. Особенная часть УК не содержит обособленной главы, посвященной исключительно банковским преступлениям. Эти составы (хищения, легализация, незаконная банковская деятельность, невозврат валюты и др.) криминалистически схожи, но разбросаны по всему восьмому разделу УК РФ («Преступления в сфере экономики»).

1. Понятие преступлений в банковской сфере

К преступлениям, совершаемым в сфере банковской деятельности, в теории уголовного права и правоприменительной практике относят общественно опасные деяния, непосредственно посягающие на общественные отношения, связанные с установленным порядком осуществления банковской деятельности. Кроме того, к данной категории относятся деяния, совершаемые в иных секторах экономики, но прямо или косвенно причиняющие материальный и репутационный ущерб кредитным организациям и их клиентам.

Банки представляют собой ключевые структурные элементы двухуровневой банковской системы Российской Федерации. Согласно действующему законодательству, она включает в себя Центральный банк Российской Федерации (Банк России), кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков.

Регулирование деятельности в банковской сфере носит комплексный характер и базируется прежде всего на нормах:

- Федерального закона от 10.07.2002 86-ФЗ «О Центральном банке Российской     Федерации (Банке России)»;

- Федерального закона от 02.12.1990 395-1 «О банках и банковской     деятельности».

Несмотря на то, что Особенная часть Уголовного кодекса РФ (УК РФ) не содержит обособленной главы, посвященной исключительно преступлениям в банковском секторе, данные деяния выделяются в самостоятельную группу криминалистически сходных составов.

Практика показывает, что совершение таких преступлений зачастую сопряжено с внутренними нарушениями в деятельности самих кредитных организаций. Это выражается в несоблюдении сотрудниками банков установленных регламентов и процедур, предоставлении необоснованных преимуществ при выдаче кредитных продуктов, а также в отсутствии надлежащей проверки (due diligence) финансово-хозяйственного состояния заемщиков.

Высокая общественная опасность преступности в банковской сфере обусловлена тем, что ее негативные последствия выходят далеко за пределы локальных убытков конкретных финансовых институтов и их клиентов, подрывая стабильность национальной кредитно-денежной системы и экономики государства в целом.

2. Систематизация и классификация преступлений в банковской сфере

Классификация преступлений в рассматриваемом секторе экономики осуществляется по различным критериям. В первую очередь выделяют деяния, непосредственно посягающие на нормальное функционирование банковской системы, и составы общего характера, которые признаются банковскими преступлениями исходя из конкретных фактических обстоятельств дела и субъектного состава.

Большинство норм, предусматривающих уголовную ответственность за данные деяния, сосредоточено в разделе VIII УК РФ («Преступления в сфере экономики»), что обусловлено их родовым объектом — экономическими отношениями.

Многообразие хозяйственных операций и сделок в банковской сфере исключает возможность выделения единого универсального блага, подлежащего уголовно-правовой охране. В связи с этим классификация по объекту уголовно-правовой охраны подразделяет данные преступления на три ключевые группы:

1.  Преступления против собственности (ст. ст. 159, 159.3, 160 УК РФ). Могут    совершаться как клиентами кредитных организаций, так и должностными лицами банков (в том числе в соучастии). Основным способом совершения выступает обман или злоупотребление доверием.

2.  Преступления, нарушающие установленный порядок осуществления банковской деятельности (ст. ст. 172, 172.3, 174, 174.1, 176, 177, 183, 187, 193 УК РФ). Мотивом совершения данных преступлений практически всегда является извлечение прямой или косвенной экономической выгоды (например, получение кредита на льготных условиях).

3.  Иные преступления в сфере банковской деятельности (ст. ст. 172.1, 172.2, 195, 196, 197, 272 УК РФ).

3. Особенности квалификации преступлений в банковской сфере

Под квалификацией преступления понимается установление и юридическое закрепление точного соответствия между фактическими признаками совершенного общественно опасного деяния и признаками состава преступления, предусмотренного конкретной статьей Особенной части УК РФ.

Процесс квалификации включает последовательный анализ всех четырех элементов состава: объекта, объективной стороны, субъекта и субъективной стороны.

Объект и бланкетные нормы

Объект преступления выступает базисным элементом состава. Видовым объектом преступлений в рассматриваемой сфере признаются общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование и стабильность банковской системы. Непосредственный объект определяется диспозицией конкретной статьи УК РФ.

Диспозиции большинства норм, регулирующих ответственность за банковские преступления, носят бланкетный характер. Это обязывает правоприменителя обращаться к нормативным правовым актам других отраслей права, прежде всего гражданского и банковского.

Пример: предметом состава, предусмотренного ст. 183 УК РФ, является коммерческая, налоговая или банковская тайна. Содержание понятия «банковская тайна» и порядок предоставления соответствующих сведений определены в ст. 26 Федерального закона 395-1 «О банках и банковской деятельности».

Объективная сторона

Объективная сторона большинства составов характеризуется активными действиями. В то же время отдельные преступления могут совершаться путем бездействия — например, злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ).

По конструкции объективной стороны ряд составов являются материальными, то есть признаются оконченными исключительно с момента наступления предусмотренных законом общественно опасных последствий (например, причинение крупного ущерба при незаконной банковской деятельности по ст. 172 УК РФ).

Субъективная сторона и субъектный состав

Субъективная сторона преступлений в данной сфере характеризуется умышленной формой вины.

Субъектом преступлений в сфере экономической деятельности может выступать вменяемое физическое лицо, достигшее к моменту совершения деяния 16-летнего возраста. Однако для многих составов обязательным условием привлечения к ответственности является наличие признаков специального субъекта.

Пример: по ч. 2 ст. 183 УК РФ (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну) специальным субъектом выступает лицо, которому охраняемые сведения были доверены или стали известны по службе или работе (включая сотрудников банков, ознакомившихся с информацией при исполнении должностных обязанностей).

Разграничение смежных составов: ст. 159.1 УК РФ и ст. 176 УК РФ

Одной из наиболее сложных практических задач является разграничение мошенничества в сфере кредитования (ст. 159.1 УК РФ) и незаконного получения кредита (ст. 176 УК РФ).

Сходство объективной стороны: Оба состава предполагают предоставление     заемщиком банку заведомо ложных или недостоверных сведений (например, о финансовом состоянии или размере доходов) для получения кредитных средств или установления льготных условий кредитования.

 Различия в субъектном составе:

• По ст. 159.1 УК РФ субъектом выступает любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет и обладающее статусом заемщика.
• По ч. 1 ст. 176 УК РФ субъект строго специальный — руководитель организации или индивидуальный предприниматель (ИП).
• По ч. 2 ст. 176 УК РФ субъектом может являться также иное лицо, незаконно         получившее государственный целевой кредит либо использовавшее его не по назначению.

 Различия в субъективной стороне (ключевой критерий):

• При незаконном получении кредита (ст. 176 УК РФ) умысел виновного направлен исключительно на получение денежных средств с последующим намерением их возвратить. Умысел на безвозмездное изъятие (хищение) средств в момент их получения отсутствует. Вина выражается в форме прямого или косвенного умысла по отношению к         последующим вредным последствиям (лицо не желает их наступления, но сознательно допускает либо относится к ним безразлично).
• При мошенничестве в кредитной сфере (ст. 159.1 УК РФ) умысел носит прямой и корыстный характер и направлен на хищение (присвоение) денежных средств в момент их получения. Намерение возвращать кредит отсутствует. В качестве доказательств прямого умысла на хищение суды рассматривают: заведомое отсутствие у заемщика реальной финансовой возможности исполнить обязательства, сокрытие информации о наличии         крупных задолженностей перед другими кредиторами, использование подложных документов и т.д.

Таким образом, составы разграничиваются по направленности умысла и конечной цели: ст. 159.1 УК РФ предполагает цель безвозмездного хищения средств путем обмана, тогда как ст. 176 УК РФ — получение кредитных средств путем обмана, но с изначальным намерением их последующего возврата.

4. Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ)

Понятие «банковская деятельность» включает в себя операции, исчерпывающий перечень которых закреплен в ст. 5 Федерального закона 395-1 (включая привлечение денежных средств во вклады, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет, открытие и ведение банковских счетов). Осуществление данных операций допускается исключительно на основании специального разрешения (лицензии) Банка России (ст. 1 Закона о банках).

Кредитные организации также подлежат обязательной государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 129-ФЗ с учетом специального порядка, установленного ст. 12 Федерального закона 395-1.

Уголовная ответственность по ст. 172 УК РФ наступает за осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда получение лицензии обязательно, при условии, что это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Согласно ч. 9 ст. 13 Федерального закона 395-1, лица, незаконно осуществляющие банковские операции, несут гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в установленном законом порядке.

Элементы состава преступления (ст. 172 УК РФ):

• Родовой объект: экономика в целом.
• Видовой объект: общественные отношения в сфере экономической деятельности.
• Непосредственный объект: установленный законом порядок осуществления     банковской деятельности.
• Объективная сторона: выражена в совершении действий (осуществление банковских операций без лицензии или регистрации) и наступлении последствий в виде причинения крупного ущерба. Состав материальный, преступление признается оконченным с момента наступления ущерба (или извлечения дохода в крупном размере).
• Субъект: общий (гражданин, достигший 16 лет, согласно ч. 9 ст. 13 Закона о    банках) либо специальный (индивидуальный предприниматель, учредители или руководители организаций).
• Субъективная сторона: прямой или косвенный умысел. Лицо осознает    незаконность ведения банковской деятельности, предвидит последствия и желает их наступления (либо сознательно допускает их наступление и относится к ним безразлично).

Квалифицирующие признаки и санкции

Квалифицирующими признаками по ч. 2 ст. 172 УК РФ являются:

1.  Совершение преступления организованной группой (в соответствии с критериями ч. 3 ст. 35 УК РФ — устойчивая группа лиц, заранее объединившихся).

2.  Сопряженность с извлечением дохода в особо крупном размере.

Размеры ущерба/дохода определяются согласно примечанию к ст. 170.2 УК РФ:

• Крупный размер (ущерб, доход, задолженность) — сумма, превышающая 3 500 000    рублей.
• Особо крупный размер — сумма, превышающая 13 500 000 рублей.

Меры ответственности:

• По ч. 1 ст. 172 УК РФ: штраф от 100 000 до 300 000 рублей (или в размере    дохода осужденного за период от 1 года до 2 лет), либо принудительные    работы на срок до 4 лет, либо лишение свободы на срок до 4 лет со штрафом  до 80 000 рублей (или в размере дохода за период до 6 месяцев) либо без такового.
• По ч. 2 ст. 172 УК РФ: принудительные работы на срок до 5 лет либо лишение    свободы на срок до 7 лет со штрафом в размере до 1 000 000 рублей (или в размере дохода осужденного за период до 5 лет) либо без такового.

Анализ правовых рисков в финансовой сфере показывает, что квалификация преступлений в банковском секторе требует комплексного подхода и детального изучения как уголовно-правовых норм, так и норм гражданского и банковского законодательства в силу бланкетного характера большинства диспозиций УК РФ.

На основе представленного материала можно выделить несколько ключевых аспектов:

1. Разграничение смежных составов (ст. 159.1 и ст. 176 УК РФ)

Основным критерием разграничения мошенничества в сфере кредитования и незаконного получения кредита является субъективная сторона, а именно — направленность умысла заемщика в момент получения денежных средств. При мошенничестве (ст. 159.1 УК РФ) умысел изначально направлен на безвозмездное хищение средств без намерения их возвращать. При незаконном получении кредита (ст. 176 УК РФ) умысел направлен на временное получение средств с последующим намерением их вернуть, хотя для их получения и используются недостоверные сведения. Дополнительным критерием выступает субъект преступления, который по ст. 176 УК РФ является специальным (руководитель организации или ИП).

2. Противодействие теневому банкингу (ст. 172 УК РФ)

В связи с отсутствием в Уголовном кодексе РФ самостоятельной статьи, предусматривающей ответственность непосредственно за обналичивание денежных средств, правоприменительная практика относит подобные действия к незаконной банковской деятельности. Использование схем с фирмами-однодневками для транзита и обналичивания квалифицируется судами как ведение «нелегального бизнеса» и осуществление квазибанковских операций без соответствующей регистрации и лицензии Банка России.

По нашему мнению, для верной юридической оценки деяний в финансовой сфере необходим последовательный анализ всех элементов состава преступления, в особенности субъективной стороны (намерения, цели, формы вины) и признаков специального субъекта. Это позволит отграничить уголовно наказуемые деяния от гражданско-правовых нарушений и будет способствовать обеспечению стабильности кредитно-денежной системы.