Непропорциональное распределение в ИТ: как избежать налоговых рисков

Закон об ИТ позволяет товарищам договориться, что доход между ними распределяется непропорционально их долям в общем имуществе ИТ. Если они воспользовались этой возможностью, то, скорее всего, их ожидают неприятные (и неоднозначные) налоговые последствия.

Для налоговых целей доля товарища в ИТ — это всегда отношение его вклада к общей сумме вкладов всех товарищей. Иными словами, не будет иметь значения, как его доля определена в ДИТ: все равно будут применяться правила НК РФ. Как же тогда уплачиваются налоги, если доля в прибыли по ДИТ и по правилам НК РФ различаются. Допустим, по ДИТ — 1500, а по НК РФ — 500?

Есть несколько подходов к решению этого вопроса. Есть позиция, что в условиях приведенного примера товарищ уплатит налог только с 500, а оставшаяся 1000 у него облагаться не будет. В этом подходе есть определенная логика: скорее всего, снижение налоговой прибыли относительно договорной прибыли у одного товарища имеет противоположный эффект у другого товарища: его налоговая прибыль окажется больше, чем договорная прибыль. Как итог, бюджет не пострадает.

Другой подход (гораздо более реалистичный, если знать, как налоговые органы воспринимают этот мир) состоит в том, что товарищ уплатит налог и с 500, и с оставшейся 1000. Просто в первом случае налог будет рассчитан по специальным правилам ст.278.2 НК РФ, а во втором … Во втором по неизвестно каким правилам. Скорее всего, как еще один внереализационный доход.

Гораздо более интересная ситуация возникает в обратном случае: когда прибыль по ДИТ — 500, а по НК РФ — 1500. По ст. 278.2 НК РФ налог будет уплачен именно с 1500, но товарищ эту сумму никогда не получит, ведь мы-то знаем, что по договору ему причитается только 500. Списать разницу как безнадежный долг нельзя, потому что никто никому ничего не должен. Воспользоваться правилами об устранении искажений налоговой базы (ст. 54 НК РФ) тоже не получится, т. к. база подсчитана правильно и искажений в ней нет.

Остается, по всей видимости, только ссылаться на тот факт, что перечень расходов, который можно использовать для уменьшения налога на прибыль, открытый, но как на это отреагируют налоговые органы, предсказать несложно.