Как налоговые органы выявляют признаки «дробления бизнеса»

Как обезопасить свой бизнес от необоснованных налоговых претензий

Для рассмотрения вопросов, связанных с «дроблением бизнеса», рекомендую, прежде всего, обратиться к законодательному определению понятия «дробления бизнеса», позволяющему идентифицировать основные признаки «дробления», на которые обращают внимание налоговые органы.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 6 Федерального закона N 176-ФЗ «дробление бизнеса» — разделение единой предпринимательской деятельности между несколькими формально самостоятельными лицами (организациями, индивидуальными предпринимателями), в отношении которых осуществляется контроль одними и теми же лицами, направленное исключительно или преимущественно на занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов с превышением предусмотренных статьей 54.1 НК РФ пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налогов.

Как видно из данного определения, «дробление бизнеса» характеризуется совокупностью следующих признаков: взаимозависимость, единый характер осуществляемой предпринимательской деятельности и несамостоятельность хозяйствующих субъектов.

Как известно, взаимозависимость может быть формальной и неформальной (прямой или косвенной, явной или скрытой) (ст. 20 НК РФ).

В случае выявления признаков взаимозависимости хозяйствующих субъектов, все или часть из которых применяют специальные налоговые режимы, налоговый орган осуществляет проверку этих хозяйствующих субъектов на предмет самостоятельности при ведении предпринимательской деятельности и наличия признаков ее экономически необоснованного разделения между несколькими лицами исключительно или преимущественно с целью получения налоговой экономии.

Согласно разъяснениям ФНС России при проведении налоговых проверок и выявлении такого способа уклонения от уплаты налогов, как «дробление бизнеса», налоговые органы руководствуются:

• общими подходами к доказыванию наличия признаков дробления бизнеса в действиях налогоплательщиков, основанными на анализе судебной практики, изложенными в обзорах судебной практики и в разъяснениях о применении положений статьи 54.1 НК РФ;
• правовыми позициями Верховного Суда РФ, отраженными в пунктах 11 — 14 Обзора практики применения арбитражными судами положений законодательства о налогах и сборах, связанных с оценкой обоснованности налоговой выгоды, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 13.12.2023, пункте 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 04.07.2018;
• складывающейся на основе данных подходов судебной практикой разрешения налоговых споров арбитражными судами.

При этом Минфин России согласен с тем, что сам по себе факт создания дочерней организации с целью разграничения видов деятельности не может рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания требований ст. 54.1 НК РФ нарушенными.

Также само по себе применение схемы кооперации лиц, включая близких родственников, при осуществлении предпринимательской деятельности, влекущее уменьшение подлежащих уплате сумм налогов у таких лиц в результате такой кооперации, не может служить основанием для признания такого уменьшения необоснованным, нарушающим требования законодательства о налогах и сборах.

Базовыми критериями для оценки законности «дробления бизнеса» между взаимозависимыми лицами (хозяйствующими субъектами) выступают:

• наличие реальной деловой цели «дробления бизнеса», помимо получения налоговой экономии;
• собственный штат сотрудников у каждого хозяйствующего субъекта;
• наличие собственной материально-технической базы у каждого хозяйствующего субъекта;
• собственная клиентская база у каждого хозяйствующего субъекта;
• ведение каждым хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности в отдельных сегментах рынка, т.е. хозяйствующие субъекты не должны осуществлять схожий (и тем более идентичный) вид экономической деятельности.

Налоговые последствия и риски незаконного «дробления бизнеса» заключаются в консолидации налоговым органом доходов (выручки) группы взаимозависимых лиц и налогообложении этих доходов в рамках общей системы налогообложения у налогоплательщика — организатора группы (с начислением соответствующих пеней и штрафов).

На сегодняшний день, по моему мнению, за счет уже наработанной практики и усовершенствования автоматической системы выявления признаков «дробления бизнеса» налоговые риски для лиц, неправомерно применяющих схему «дробления бизнеса», существенно возросли. Но в целях пополнения бюджета налоговые претензии могут быть предъявлены (намеренно или по ошибке) и к тем, кто применяет «дробление бизнеса» законно, то есть когда «дробление» реально экономически обосновано и подкреплено надлежащей деловой целью. 

В этой связи для защиты своего бизнеса от претензий налоговых органов непременно нужно быть осведомленным об вышеуказанных рисках и учитывать последние при бизнес-планировании, принимать проактивные меры, нацеленные на устранение потенциальных рисков и угроз, и заранее быть готовым правильно реагировать на возможные претензии (требования) налогового органа.