Одобрения и согласия для M&A сделок: когда и у кого получать

Большинство сделок с долями (акциями) требуют получения предварительных одобрений и согласований, в отсутствие которых сделка может быть признана недействительной. Валерия Лавей рассмотрела основные виды и основания получения таких одобрений и согласий в соответствии с российским законодательством.

Корпоративные одобрения

В случае, если стороной сделки является юрлицо, в зависимости от суммы сделки, ее вида, а также положений учредительных документов, может потребоваться получение предварительного одобрения органов управления: общего собрания участников (акционеров), совета директоров (наблюдательного совета).

Когда требуется получение корпоративных одобрений:

• если сделка является крупной, т.е. когда она связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества, или предусматривает обязанность передать имущество во временное владение и(или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности, и цена или балансовая стоимость активов (имущества, прав), являющихся предметом сделки, составляет 25% или более от балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату
• если в совершении сделки имеется заинтересованность члена СД, генерального директора, члена правления, контролирующего лица или лица, имеющего право давать обязательные указания генеральному директору, а также их аффилированных лиц (родственников, подконтрольных компаний), то такая сделка признается сделкой с заинтересованностью. По общему правилу предварительное согласие на ее заключение не требуется, но оно должно быть получено, если этого потребовали уведомленные участники (акционеры) или органы управления. Во многих уставах обществ прямо закреплено требование о предварительном одобрении таких сделок
• если уставом и(или) корпоративным договором прямо предусмотрена необходимость получения предварительного одобрения для отдельных (видов) сделок, даже когда они не относятся к крупным согласно критериям, определенным в законе, или к сделкам с заинтересованностью, например, для сделок по отчуждению прав на результаты интеллектуальной деятельности независимо от их суммы, или для сделок с недвижимым имуществом и т.п.  

Согласия супругов сторон

Для участников M&A сделок, являющихся физлицами, необходимо получить (предоставить второй стороне) документы, подтверждающие право распоряжаться имуществом (долями, акциями), относящимся к совместной собственности супругов:

• нотариально удостоверенное согласие супруга
• удостоверенную нотариусом справку об отсутствии у стороны сделки супруга  и(или) необходимости получения согласия супруга
• брачный договор, устанавливающий раздельный режим собственности супругов

Согласие ФАС

В установленных Законом о защите конкуренции случаях (приобретение права распоряжаться более чем 25% акций, 1/3 долей, голосующих акций и пр.) для сделок с долями (акциями) требуется получение предварительного согласия ФАС, если:

• цена сделки превышает 7 млрд рублей; или
• (а) суммарная стоимость активов приобретателя и его группы лиц и самой приобретаемой компании и ее группы лиц превышает 7 млрд рублей или их суммарная выручка за последний календарный год превышает 10 млрд рублей, и (б) стоимость активов приобретаемой компании и ее группы лиц по последнему балансу больше 800 млн рублей.

Разрешение Правкомиссии

Для сделок с долями (акциями), если хотя бы одной из сторон является лицо из недружественного государства (или подконтрольные такому лицу лица) требуется разрешение Подкомиссии Правительственной комиссии по иностранным инвестициям.

При этом предусмотрены следующие условия для получения такого разрешения:

• продажа активов с дисконтом в размере не менее 60% от рыночной стоимости согласно отчету о независимой оценке
• добровольный взнос в федеральный бюджет в размере не менее 35% от рыночной стоимости актива
• получение согласия Президента РФ, если стоимость активов составляет более 50 млрд рублей.

Согласие Президента РФ

Кроме указанного выше случая, Президент РФ дает согласие на сделки с долями (акциями) стратегических компаний.