Как передача долей в ООО в ЗПИФ влияет на управление бизнесом

Многие эксперты как инвестиционного рынка, так и рынка управления активами отмечают, что за 2023 год количество закрытых инвестиционных фондов (ЗПИФ) и стоимость активов, переданных в доверительное управление в ЗПИФ, увеличились в несколько раз.

Причины возросшего интереса к ЗПИФ

1. Многие владельцы крупных и средних бизнесов достигли возраста, когда пора планировать передачу своего бизнеса наследникам. После нескольких громких наследственных споров 2020-2022 годов всем стало очевидно, что даже завещание, четко обозначающее, кому и что должно перейти по наследству, не является гарантом того, что споров между наследниками по этому вопросу не будет. Один из самых больших страхов состоявшегося бизнесмена — что бизнес его прекратится или будет разделен на части из-за того, что наследники не договорятся между собой. Завещание также не позволяет избежать выделения в наследуемом бизнесе обязательной доли для некоторых категорий наследников, которые могут оказаться не способными к управлению соответствующим активом (и которых наследодатель мог не включить в завещание, поскольку хорошо понимал это). Передача активов в доверительное управление в ЗПИФ позволяет избежать этих негативных для бизнеса последствий смерти основателя. В случае смерти бизнесмена, передавшего свои активы в ЗПИФ, непосредственно сам бизнес (акции, доли в уставном капитале соответствующих юридических лиц, право собственности на объекты недвижимости) не входит в наследственную массу (в нее входят «производные» активы — паи соответствующего ЗПИФ). Соответственно, если между наследниками и (или) партнерами умершего основателя бизнеса возникает спор о разделе активов, на сам бизнес умершего бизнесмена не будут накладываться аресты, иные обеспечительные меры, он не будет передаваться в доверительное управление каким-то третьим лицам, он останется имуществом, переданным в ЗПИФ и находящимся в доверительном управлении управляющей компании, выбранной основателем бизнеса. Спор будет исключительно в отношении паев ЗПИФ. Это позволит бизнесу продолжать нормально функционировать и управляться той же командой, которая была выбрана наследодателем при жизни, в течение всего срока, пока длится спор.
2. Передача активов в ЗПИФ также представляет собой хорошую защиту от рейдерских захватов. В том числе, опять же, в случае смерти одного из основателей бизнеса, когда его партнеры могут захотеть забрать весь бизнес себе.
3. При учреждении ЗПИФ бизнес передается в управление профессиональной команде. При этом можно структурировать управление фондом так, что и сам основатель бизнеса и, возможно, выбранные им потенциальные преемники (которые, по мнению основателя бизнеса, способны продолжить его дело) будут принимать участие в управлении бизнесом — через участие в инвестиционном комитете фонда. Остальных наследников можно от активного участия в управлении бизнесом отстранить.
4. При этом можно обеспечить передачу прав на прибыль от бизнеса всем или некоторым наследникам в долях, которые наследодатель считает справедливыми. Основатели бизнеса могут передать какое-то количество паев ЗПИФ (в любых долях, определяемых самими основателями) своим наследникам еще при жизни, или могут указать в завещании, какое количество принадлежавших им паев ЗПИФ должно быть передано каким наследникам в случае их смерти.
5. Управление диверсифицированным бизнесом через ЗПИФ позволяет «выровнять» финансовые результаты по разным направлениям бизнеса и оптимизировать совокупное налогообложение всех бизнесов одного владельца с учетом того, что некоторые виды бизнеса могут быть убыточными, а другие — очень даже прибыльными. ЗПИФ позволяет реинвестировать прибыль, полученную от одного бизнеса, в другой бизнес без уплаты «промежуточного» налога на прибыль или без уплаты бенефициаром таких бизнесов НДФЛ или налога на дивиденды, поскольку пайщики ЗПИФ уплачивают налоги только с сумм, которые фактически были выплачены им в качестве дохода от участия в ЗПИФ. Сам ЗПИФ не является юридическим лицом, а, соответственно, и налогоплательщиком.
6. Передача активов в ЗПИФ позволяет сделать владение активами конфиденциальным, поскольку собственники соответствующих активов не числятся ни в каких реестрах (реестрах акционеров, ЕГРЮЛ, реестре недвижимого имущества).
7. Поскольку активы передаются в профессиональное доверительное управление, управляющая организация по закону обязана регулярно и подробно отчитываться перед учредителями доверительного управления (пайщиками ЗПИФ) обо всех операциях с активами, о финансовых результатах и т.п. Управление активами становится прозрачным.

С помощью ЗПИФ бизнес как бы «упаковывается» в дополнительную оболочку, которая позволяет его защитить от раздела на части (при том, что права на саму «защитную оболочку» могут быть разделены между несколькими лицами), и считать для целей налогообложения только конечный и совокупный финансовый результат по всем компаниям, входящим в ЗПИФ.

При этом необходимо отметить, что использование ЗПИФ в качестве инструмента структурирования владения бизнесом становится экономически целесообразным при стоимости бизнеса, который «упаковывается в соответствующую оболочку» (или нескольких бизнесов, которые «упаковываются» в фонд), составляющей не менее 150 — 200 млн рублей (при этом в один фонд можно и даже рекомендуется «упаковать» несколько бизнесов, принадлежащих одному лицу).

Основные характеристики ЗПИФ. Управление активами ЗПИФ

Создание и деятельность ЗПИФ регулируются Федеральным законом от 29 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

В соответствии с указанным законом:

ЗПИФ не является юридическим лицом, является обособленным имущественным комплексом, управляемым лицензируемой управляющей компанией. Учредитель (или несколько учредителей) фонда передают управляющей компании в управление определенное имущество (акции, доли в уставных капиталах принадлежащих им юридических лиц, ценные бумаги, объекты недвижимости, деньги). Права и обязанности управляющей компании по управлению ЗПИФ определяются правилами доверительного управления соответствующего ЗПИФ, которые утверждаются учредителями фонда и специализированным депозитарием, а затем должны быть зарегистрированы в Центральном Банке России. Деятельность управляющей компании регулируется и контролируется Центральным Банком России — непосредственно (путем контроля за соблюдением управляющей компанией лицензионных требований) и через специализированный депозитарий. Это позволяет гарантировать учредителям фонда защиту их имущественных интересов и соблюдение законности при совершении любых сделок с переданными в доверительное управление активами.

Учредители ЗПИФ могут создать свою управляющую компанию (срок создания с учетом необходимости получения лицензии ЦБ РФ — не менее полугода, необходимый капитал для создания своей собственной управляющей компании — не менее 20 млн рублей), либо использовать услуги уже существующей на рынке управляющей компании (стоимость услуг таких управляющих компаний — 1-2% от стоимости чистых активов ЗПИФ в год).

Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, должно учитываться в специализированном депозитарии. Если частью такого имущества являются акции акционерного общества, то специализированный депозитарий регистрируется в реестре акционеров соответствующего акционерного общества как номинальный держатель акций.

Специализированный депозитарий контролирует соблюдение управляющей компанией ЗПИФ законодательства и правил управления. Без его согласия компания не может распоряжаться активами фонда; депозитарий также контролирует подготовку всей отчетности фонда.

Взамен переданного в доверительное управление имущества каждый учредитель фонда получает паи — бездокументарные именные ценные бумаги, которые удостоверяют право долевой собственности соответствующего учредителя (пайщика) на имущество ЗПИФ. Таким образом, бенефициарами бизнеса, переданного в доверительное управление в ЗПИФ (то есть реальными собственниками акций или владельцами долей в уставном капитале соответствующих юридических лиц, собственниками недвижимого имущества), остаются учредители фонда — пайщики. Но их имена не указываются ни в каких реестрах (ни в реестрах акционеров, ни в ЕГРЮЛ, ни в реестре недвижимого имущества), в реестрах лишь указывается, что соответствующее имущество было передано в ЗПИФ, находящемся в доверительном управлении такой-то управляющей компании. Управляющая компания осуществляет от имени пайщиков ЗПИФ, с согласия специализированного депозитария, полномочия участников (акционеров) соответствующих юридических лиц и права собственника недвижимого имущества, переданного в ЗПИФ.

Преимущества и недостатки участия ЗПИФ в капитале и корпоративном управлении портфельными компаниями

На первый взгляд, в передаче активов в ЗПИФ есть только положительные стороны, и кроме того:

• бизнес может управляться все теми же лицами, которые им управляли до передачи в ЗПИФ;
• конечными бенефициарами юридических лиц, чьи акции или доли в уставном капитале были переданы в ЗПИФ, могут оставаться те же лица, которые были таковыми до передачи акций и долей в уставных капиталах юридических лиц в ЗПИФ, и при этом имена реальных собственников не раскрываются, соблюдается конфиденциальность владения;
• есть контроль за соблюдением управляющей компанией имущественных интересов пайщиков и за законностью любых сделок с активами ЗПИФ.

Стоимость этих преимуществ — вознаграждение управляющей компании и транзакционные издержки. Однако эти затраты обычно компенсируются налоговой экономией: пайщики платят налоги только с фактически выплаченных из ЗПИФ сумм, а реинвестируемая прибыль налогами не облагается.

Есть ли хоть какие-то недостатки у передачи активов в ЗПИФ (помимо цены)? С нашей точки зрения, есть один, но очень существенный. Это потеря гибкости в вопросах корпоративного управления.

Передача доли в ООО в ЗПИФ «утяжеляет» структуру управления: вместо одного уровня появляется три — управляющая компания, специализированный депозитарий и пайщик (напрямую или через инвестиционный комитет). Это неизбежно замедляет процесс принятия решений.

Предположим, Иван Иванович, участник ООО «Ромашка», передал свою долю в ЗПИФ, где он является единственным пайщиком и хочет контролировать свои активы. Согласно правилам доверительного управления, все сделки с долей в ООО «Ромашка» или действия, влияющие на ее стоимость, требуют предварительного одобрения Ивана Ивановича как члена инвестиционного комитета ЗПИФ. Также, по закону «Об инвестиционных фондах», такие сделки должны быть одобрены специализированным депозитарием.

Допустим, ООО «Ромашка» нашло инвестора, нужны дополнительные средства, и все участники согласны на его вхождение. Решение об увеличении уставного капитала за счет вклада инвестора оформляется на общем собрании участников. Обычно такое собрание проводится сразу после согласования условий: участники собираются у нотариуса и удостоверяют решение. Поскольку требуются подписи всех участников, правомочность собрания сохраняется даже без соблюдения срока уведомления, предусмотренного уставом. До передачи доли Ивана Ивановича в ЗПИФ собрание можно было провести буквально на следующий день после согласования условий.

После передачи доли Ивана Ивановича в ЗПИФ условия внесения вклада в ООО «Ромашка» и все сопроводительные документы (включая проект протокола собрания участников и проект корпоративного договора) должны быть предварительно представлены в управляющую компанию ЗПИФ. Управляющая компания, вероятно, созовет инвестиционный комитет для одобрения голосования на собрании. Поскольку вхождение третьего лица уменьшит доли текущих участников («размоет» их), потребуется оценка стоимости доли Ивана Ивановича после «размытия» — это необходимо для соблюдения его имущественных интересов. В результате собрание участников не удастся провести на следующий день после соглашения с инвестором, его можно организовать лишь через 10-15 рабочих дней, что создает для ООО «Ромашка» задержку по сравнению с возможностью собраться оперативно.

Основное ограничение для Ивана Ивановича заключается в том, что продать долю в уставном капитале ООО «Ромашка», внесенную в ЗПИФ, ниже рыночной стоимости практически невозможно. Специализированный депозитарий не одобрит такую сделку, чтобы защитить интересы пайщиков, что предписано законом «Об инвестиционных фондах». Однако бывают случаи, когда продажа доли ниже рынка целесообразна — например, при предоставлении опционов топ-менеджерам по номинальной стоимости для их мотивации. Управляющей компании ЗПИФ заключить такие опционы сложно, даже если этого хочет Иван Иванович, что требует поиска других способов мотивации сотрудников.

При передаче доли в уставном капитале ООО от физического лица в ЗПИФ ООО, возможно, придется сменить систему налогообложения. Если ООО использовало упрощенную систему, но из-за этой передачи совокупная доля участия юрлиц в капитале ООО (включая долю управляющей компании ЗПИФ) превысит 25%, на основании статьи 346.12 НК РФ потребуется переход на общую систему налогообложения, что увеличит налоговую нагрузку. Хотя передача доли от физлица в ЗПИФ не делает юрлицо участником ООО напрямую, Минфин и налоговые органы считают долю принадлежащей юрлицу, так как в ЕГРЮЛ участником указывается управляющая компания ЗПИФ.

Выводы

1. ЗПИФ является очень эффективным инструментом для «бесшовной» передачи бизнеса наследникам или каким-либо третьим лицам.
2. ЗПИФ позволяет защитить бизнес от рейдерских захватов, в том числе в случае смерти одного из основателей.
3. Управление диверсифицированным бизнесом через ЗПИФ позволяет «выровнять» финансовые результаты по разным направлениям бизнеса и оптимизировать совокупное налогообложение всех бизнесов одного владельца (или одной группы владельцев).
4. Передача активов в ЗПИФ позволяет сделать владение активами конфиденциальным.
5. Передача бизнеса в ЗПИФ позволяет, тем не менее, основателю бизнеса и, возможно, выбранным им потенциальным преемникам принимать участие в управлении бизнесом.
6. С помощью паев ЗПИФ наследодатель по своему усмотрению может распределить доли во всей совокупности своих активов между своими наследниками, причем, даже еще при жизни.
7. Наличие в составе участников общества с ограниченной ответственностью управляющей компании ЗПИФ делает корпоративное управление таким обществом менее гибким, удлиняет сроки принятия большинства корпоративных решений.
8. Некоторые сделки, затрагивающие доли в уставном капитале ООО, переданные в ЗПИФ, становятся невозможными.
9. Регистрация управляющей компании ЗПИФ в качестве участника ООО может повлечь смену системы налогообложения такого ООО, увеличение налоговой нагрузки.