Тесные связи: когда нужно включать в таможенную стоимость дивиденды

Новости о крупных судебных разбирательствах в связи с выплатой дивидендов стали все чаще появляться в последние несколько лет. Все началось после того, как дела нескольких мировых брендов, работавших на российском рынке, дошли до Верховного суда. Они пытались оспорить предписание таможенной службы включить в стоимость импортируемых товаров дивиденды, которые компании перечислили своим иностранным учредителям.

Но ВС РФ вернул иски на повторное рассмотрение, решения были вынесены в пользу таможни и вступили в законную силу осенью 2023 года. К этому моменту такая практика стала нормой и пополнилась рядом аналогичных случаев, а таможенная служба усилила проверки в отношении российских юридических лиц, организованных с участием иностранного капитала.    

Разберемся, что делать российским импортерам, которых касается эта ситуация.

В чем суть вопроса

Несмотря на то, что согласно ст.39 и ст.40 ТК ЕАЭС таможенная стоимость не включает размер выплачиваемых дивидендов, в 2023 году Верховный суд принял несколько решений о перерасчете. Теперь все российские компании, связанные с иностранными поставщиками и занимающиеся реализацией поступающей из-за рубежа продукции, проходят тщательные проверки со стороны таможни. В результате увеличивается таможенная стоимость товаров и соответственно ввозная пошлина. А кроме того, начисляются штрафы, пени, а иногда доходит и до уголовной ответственности.

25 января 2024 года было опубликовано письмо Министерства Финансов РФ №27-01-21/5737. В нем указано, что в таможенную стоимость теперь будут включаться дивиденды, если они выплачиваются российской компанией единственному иностранному акционеру, который по совместительству является поставщиком реализуемой продукции. 

Таможенная служба начала проверять всю таможенную документацию за последние 3 года, а на объяснения и сбор подтверждающих документов дает до 7 дней. Это становится настоящей проблемой для компаний, занимающихся ВЭД — такой тип проверки не обязывает таможню уведомлять о ее начале, не дает декларанту возможности направить возражения и изучить материалы дела. ТС опирается на пп.3 п.1 ст.40 ТК ЕАЭС, в котором описаны правила дополнительных начислений.

Разберемся с терминами и правовыми нормами 

Таможенная стоимость — это денежная оценка товара, которая используется для определения размера таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей, взимаемых при транспортировке товара через границу. Точная сумма необходима для валютного контроля, расчета сборов и платежей, классификации товара в Таможенном кодексе, потому что каждая категория товара имеет свои таможенные ставки и требования. Также стоимость позволяет вести статистический учет, отслеживать объемы импорта и экспорта и анализировать динамику торговых отношений между странами. 

Таможенная стоимость рассчитывается двумя способами:

• Исходя из цены купли-продажи, указанной в документах, сопровождающих груз.
• На основе цены товаров, схожих по характеристикам и качеству, которые продаются на той же территории. 

Расчетную стоимость определяют, когда другие методы неприменимы. Этот метод основан на анализе затрат на производство, включая материалы, рабочую силу, накладные расходы, и предполагаемой прибыли.

Дивиденды — это часть чистой прибыли компании, которая перечисляется учредителям, то есть официальный доход собственников бизнеса. Обычно дивиденды рассчитываются после подведения финансовых итогов года. Порядок этого мероприятия каждое предприятие определяет самостоятельно в Уставе и других внутренних документах. 

Учредители компании не могут просто брать деньги из ее бюджета на собственные нужды, это нелегально. В личное пользование можно получить только дивиденды, с которых также платится подоходный налог. При этом закон допускает, что собственники бизнеса своим общим решением могут отказаться от выплаты или осуществить ее позже, а всю прибыль пустить в развитие компании.

Что показывает судебная практика

Прецедент на эту тему возник после громких дел с крупными иностранными брендами в 2021–2023 годах. В результате судебных разбирательств бренды не смогли опровергнуть по существу предъявленные аргументы, и суд включил дивиденды в таможенную стоимость. 

Разберем судебное дело, которое завершилось совсем недавно. Апелляция немецкой компании о признании включения дивидендов в стоимость ввезенного сырья сразу же была отклонена арбитражным судом.  

ООО образовано немецкой компанией, которая также является ее основным поставщиком сырья. Деятельность связана с производством номерных знаков, полиграфией, изготовлением сувенирной продукции. В итоге разбирательств Арбитражный суд Москвы поддержал Таможенный орган и согласился с доводами о том, что российская компания получает единственный доход от реализации производимой продукции, стоимость сырья занижена, а иностранная организация влияет на выплату себе части полученной прибыли в виде дивидендов. 

Суд отказался принимать аргументы импортера, так как компания ссылалась на документы, которые не были своевременно предоставлены. Это первое дело, в котором дивиденды были прибавлены не к таможенной стоимости товара, а сырья.

Почему возник прецедент

Надзорные органы обнаружили, что бизнес с иностранным участием может использовать определенную схему для сокращения таможенного сбора. Вот как  это работает. 

Есть группа компаний под одним брендом, которые зарегистрированы в разных странах и ведут связанную деятельность. Иностранное юридическое лицо открывает бизнес в России, которое будет заниматься продажами, а также поставляет ему весь товар. Дивиденды от полученной в РФ прибыли выплачиваются учредителям. Со стороны импортера все выглядит просто и легально.

Но зарубежный учредитель является и владельцем бизнеса, который получает дивиденды, и поставщиком. То есть продает российской организации товар по сниженной цене, чтобы сэкономить на таможенных пошлинах. Российская компания кратно увеличивает цену продажи продукта при реализации и «дивидендами» возвращает реальные деньги поставщику. Так это видит таможенная служба.

В юридическом и финансовом сообществе идут споры на этот счет. Так, Министерство Финансов РФ обращается к статье 54.1 НК РФ, чтобы объяснить действительный смысл налогов и сборов. Минфин напоминает, что в сложившейся ситуации смешиваются несовместимые понятия: внешнеэкономическая деятельность компании и ее внутренние регламенты о распределении дивидендов собственникам. 

Также есть сомнения в том, действительно ли используемая схема приносит экономическую выгоду предприятию. Для этого нужно сопоставить экономию от таможенной пошлины из-за низкой ввозной цены и затраты на налоги, которыми облагается полученная прибыль и выплачиваемые дивиденды. 

Можно предположить, что это способ сократить бизнес с иностранным участием на территории России, особенно тот, который основан недружественными странами. Например, за последние два года 32,2% иностранных организаций прекратили свою деятельность в РФ, при этом, только 9,5% полностью ушли из РФ. 

Несмотря на все споры сейчас таможня повсеместно проверяет организации, которые подходят под критерии используемой схемы. 

Какие компании в зоне риска

Под проверку подпадают компании с определенными характеристиками, но в основном все они как-либо связаны с иностранными организациями. Вот признаки юридического лица, у которого есть максимальные шансы получить требование от таможни о доначислении крупных сумм:

• Учреждено компанией, которая выступает основным или единственным поставщиком. 
• Поставляет из-за границы сырье для изготовления продукции в РФ либо готовых товаров на продажу.
• Выплачивает дивиденды зарубежным учредителям.
• Принимает решение о распределении дивидендов на основании финансового результата импортных товаров.
• Выплачивало дивиденды за последние три года либо распределяло, но не перечисляло фактически.
• Подвержено влиянию решений учредителя-поставщика по выплате дивидендов или ценообразованию.
• Не может подтвердить наличие у своего поставщика сторонних клиентов, приобретающих эту же продукцию по схожей цене.

Процедура включения дивидендов в таможенную стоимость товара

Таможенная проверка может длиться до 60–90 дней в зависимости от ее типа (проверка документации и камеральная таможенная проверка). Служба уведомляет компанию о начале проверки день в день через электронную почту, оглашает перечень документов и срок, за который их нужно подготовить. По запросу предприятия можно продлить время на подготовку отчетов.

Согласно ч.3 ст.16.12 КоАП РФ, если компания не предоставила запрашиваемые документы в установленный срок, это влечет административную ответственность. Должностные лица должны уплатить штраф в размере от 1 000 до 10 000 рублей, а сама организация — от 50 000 до 300 000 рублей.

Документы, которые запрашивает таможня: 

Основные документы организации

1. Устав
2. Учредительная документация
3. Документ о юридическом адресе и фактическом адресе ведения деятельности
4. Приказы о назначении на должность руководителя и главного бухгалтера
5. Справка об открытии банковского счета

Документы по ВЭД

1. Инвойсы на оплату товара
2. Заключенные торговые контракты
3. Декларации на продукцию
4. Документы, поясняющие взаимосвязь учредителей компании
5. Договор между декларантом и таможенным сотрудником

Бухгалтерская документация

1. Порядок распределения прибыли между учредителями
2. Политика бухгалтерского и налогового учета
3. Банковские выписки или другие документы, подтверждающие выплату дивидендов
4. Бухгалтерский баланс
5. Налоговая декларация по налогу на прибыль 
6. Пояснение к расчету дивидендов
7. Формирование чистой прибыли

Таможенная служба может включить дивиденды в таможенную стоимость двумя способами: в фактически уплаченную цену при поставке или в сумму выручки, полученной от реализации товара (согласно пп.3 п.1 статьи 40 ТК ЕАЭС).

По результатам таможенной проверки составляется акт, который направляется компании. В течение следующих 15 дней предприятие может выразить свои возражения при наличии. Еще в течение 20 дней принимается и объявляется решение по результатам проведенной проверки.

Какие могут быть последствия для бизнеса

Если в результате таможенной проверки было принято решение включить дивиденды в таможенную стоимость, то крупные расходы становятся основным результатом таких действий. Таможенная служба доначисляет таможенную пошлину и пени за задержку уплаты части таможенного сбора.

Ввозной НДС администрирует таможенная служба, поэтому его также доначислит с учетом пени ФТС. По ч.2 ст.16.2 КоАП РФ взимается штраф в размере 50–200% от таможенной стоимости за недостоверные данные. По ст.194 УК РФ могут привлечь к уголовной ответственности, если сумма неуплаты имеет крупный (от 2 миллионов рублей) или особо крупный размер (от 6 миллионов рублей).

Что можно сделать в этой ситуации

Во время проверки компания может избежать включения дивидендов в таможенную стоимость. Для этого необходимо предоставить документы, которые опровергают получение значимой прибыли, основанной на неоправданной разнице в ценах, например:

• Импортер продает товар с минимальной наценкой на цену закупки. 
• Ввозимая продукция доступна у этого поставщика широкому числу потребителей на таких же условиях. 

Также необходимо документально пояснить ценообразование товара. Сюда могут входить заявления других поставщиков, торгующих подобной продукцией, статистические данные о ценах в стране поставщика, калькуляция расценок и прайс-листы. В дополнение к всему этому компания должна раскрыть, как формируется ее прибыль, какой процент в ней занимает доход от реализации ввозимого товара.

Согласно ст. 286 закона № 289-ФЗ, компания может обжаловать решение таможни в вышестоящем таможенном органе или непосредственно в суде. Срок обжалования составляет 3 месяца, начиная со дня, когда импортера оповестили о правонарушении. Анализируя практику в последние несколько лет, можно отметить, что у организации должно быть достаточно доказательств, иначе шансов выиграть суд немного. 

Что можно порекомендовать тем компаниям, которые сотрудничают с иностранными предприятиями, находятся в зоне риска и могут попасть в список таможенных проверок: 

• Проанализировать свою ситуацию и определить, высок ли шанс того, что дивиденды включат в таможенную стоимость. 
• Изучать судебную практику и заранее готовить правовую позицию (привлекать юристов).
• Держать наготове всю документацию, которую может потребовать таможня в ходе проверки, в том числе по зарубежному поставщику.
• Использовать бухгалтерский аутсорсинг, чтобы грамотные специалисты помогли организовать подготовку документов и правильный учет.

Во время таможенной проверки компании нужно предоставлять все запрашиваемые документы, подробно отвечать на каждый вопрос. Если необходимых бумаг нет, нужно объяснить причину их отсутствия и назвать примерные даты, когда они будут готовы. Предприятию нужно доказать, что взаимоотношения компании с учредителем и поставщиком на стоимость товара не влияет, а также подробно изложить, как формируется прибыль предприятия. Еще один вариант — компания может добровольно включить дивиденды в таможенную стоимость. Порядок действий определен в п.16 ст.38 ТК ЕАЭС.