Адвокат Максим Бекетов о рисках налогового контроля для предприятий (МСП)

План статьи:

1. Основные риски налогового контроля 
2. Важность предоставления документов при налоговых проверках.
3. Подходы к аудиту налоговых рисков.
4. Подготовка к налоговой проверке: советы для предпринимателей.
5. Ответственность за налоговые нарушения: какие последствия ждут бизнес.

Риски налогового контроля для малых и средних предприятий

Налоговый контроль — серьезный риск для малых и средних предприятий (МСП). Штрафы, доначисления налогов и даже возможность закрытия бизнеса могут угрожать всем налогоплательщикам, независимо от их размера.  Хотя можно утверждать, что есть специфика рисков для МСП и крупных компаний, в действительности различий не так много. Главный нюанс в размере доначислений: у крупных компаний они, как правило, больше.  Критерия разделения бизнеса по размеру нет, ни в НК РФ, ни в УК РФ — нет единственное что в НК РФ, есть это консолидированная группа — ст. 25.1 НК, но по УК все равно отвечают должностные лица или бенефициары. У ИП они могут тоже быть, если ИП формально оформлено на третье лицо, а бизнес ведет совсем другой человек. Поэтому при назначении штрафа или применении уголовного кодекса нет различий между большим и малым бизнесом: перед законом все равны.

Важно выяснить, в рамках какой проверки истребуются документы; нередко налоговые органы будут требовать что-то «вне рамок», хотя такого метода контроля не существует.  При предоставление всех документов на требования — «вне рамок проверки» может вызвать негативные последствия для вашего бизнеса. Арбитражная практика по этому вопросу делится примерно пополам, но важно помнить, что 70-80% доказательной базы формируется на основании документов, предоставленных налогоплательщиком. Поэтому иногда целесообразно заплатить штраф за непредставление документа, чтобы избежать акта проверки на несколько миллионов. Штраф в большинстве случаев можно снизить при указании смягчающих обстоятельств (например — совершение правонарушения впервые, штраф подлежит снижению в два раза) Если вы по каждому пункту требования налоговой дадите документы и информацию, которая не соответствует действительности, то помните — это может быть использовано против вас (например если документы требуют в рамках предпроверочного анализа). При отсутствии доказательств (документов которые предоставляет сам налогоплательщик) у ИФНС не появится оснований для включения в план проверок, но все равно подход в каждом случае индивидуальный, главное на что стоит обратить внимание, это что кроме обязательных первичных документов (договоры, УПД, акты сверок и тд) у вас есть (например — переписка, фотографии и тд)

Я рекомендую проанализировать цепочки контрагентов, по которым происходит запрос, чтобы не «предоставить лишнего». За непредоставление документов налагается штрафы: за отказ — 5000 рублей (п. 1 ст.129.1 НК РФ), 10 000 (п.2 ст.126 НК РФ) или за каждый отсутствующий документ — 200 рублей (п.1 ст.126 НК РФ). 

Акт о непредоставлении документов составляется на основании статьи 101.4 Налогового кодекса, Обычно этот штраф удается снизить минимум в два раза (ст.114 НК РФ), если налогоплательщик представляет доказательства наличия смягчающих обстоятельств (например —  впервые совершенное правонарушение, сезонность работ или трудное материальное положение). 

Несмотря на запрет ФНС на проведение комиссий (письмом ФНС России от 21.03.2017 N ЕД-4-15/5183@; письмом ФНС России от 25.07.2017 N ЕД-4-15/14490@; письмом ФНС России от 07.07.2020 N БС-4-11/10881@, от 2 декабря 2021 года N ЕА-4-15/16838 и т.д), налоговые органы продолжают их проводить под названием «рабочие встречи». Основная целью таких встреч — склонить налогоплательщиков к сдаче уточненных деклараций и уплате налогов. Согласие на сдачу таких деклараций может обернуться доначислением налогов по другим контрагентам, которых налогоплательщик оставил в книге покупок, а у ИФНС есть по ним сомнения. Налогоплательщик должен учитывать, что при наличии претензий по предыдущим периодам с момента камеральных проверок каждое согласие с налоговыми органами может запустить новый процесс проверки.

И даже если у ИФНС не было доказательной базы, то сейчас она имеет право законно истребовать все что «не хватает» и доначислить вам налоги. Если вы с чем-то не согласились. К примеру, вас просили уточниться и доплатить по 5 контрагентам, а вы уточнились только по 3, то это не означает, что по остальным 2 вам не «прилетит», конечно при условии что взаимоотношения со всеми спорными контрагентами в одном налоговом периоде. Как пример, налогоплательщик поверил ИФНС и сдал уточненные декларации. Ему пообещали, что если он уточниться по части контрагентам, то к нему больше не будет вопросов. После сдачи уточненных декларации, через какое-то время ему назначили выездную проверку, которую отбили только в арбитражном суде. (Арбитражное дело А55-25169/2022)

А если не идти на уступки ИФНС, то доначислить вам могут только по выездно, но еще не факт, что это проверку согласует вышестоящий налоговый орган.

Если ИФНС приглашает на разговор: 

Если вы не уверены, что справитесь с допросом в ИФНС «вне рамок проверки», то можно воспользоваться ст.51 Конституции РФ (никто не обязан свидетельствовать против себя самого). Хотя за отказ могут привлечь к налоговой ответственности, потому что директор не имеет права отказываться от допроса, так как  вопрос не касается его лично, а связан с деятельность организации.  Но лучше оплатить штраф за отказ от дачи показаний, чем дать ИФНС возможность интерпретировать ваши ответы в нужном налоговому органу русле и накликать на себя выездную проверку. Защитить компанию проще, когда нет свидетельских показаний, чем пытаться их опровергнуть.  Рекомендация эксперта: лучше готовиться к допросу и идти туда без адвоката (это чаще воспринимается как положительный маркер), но если есть вероятность наговорить лишнего, то стоит пригласить адвоката или не ходить. 

Что включает аудит налоговых рисков: 

1. проверка сведений о контрагентах на недостоверность сведений
2. проверка руководителей контрагентов на предмет дисквалификации
3. сбор сведений о контрагентах о судебных спорах и исполнительных производствах
4. проверка наличия документов, подтверждающих расходы или налоговые вычеты
5. Проверка претензионной работы по взысканию дебиторской задолженности. 

Первоначально долги должен отслеживать бухгалтер и в последующем передавать на взыскание юристу. Можно не контролировать процесс, но если фирма столкнется с финансовыми сложностями, то и взыскать тогда будет нечего

6. Проверка кредиторской задолженности.  

Здесь главное объяснить почему не платили (к примеру, из-за брака и отказом замены товара) и чем это подтверждается.

Если в проверяемом периоде были вызовы в ИФНС на рабочие встречи (комиссии), то после таких встреч ИФНС всегда составляет протокол, который следует более детально изучить и проверить: какие есть косвенные доказательства в отношении сделок с контрагентами, претензии к которым предъявляет ИФНС (переписка, учредительные, фотографии и т.д.). Лучше, чтобы этим занимался специалист по налогам, практика показывает, что обычный юрист не всегда в должной мере квалифицирован. 

1. При аудите налоговых рисков также следует проверить способ защиты документов, баз данных, паролей и ПК «1С», чтобы исключить не санкционный доступ к информации и документам.

В соответствии с п. 2 статьи 126 НК РФ непредставление в установленный срок налоговому органу сведений о налогоплательщике (плательщике страховых взносов), отказ лица представить имеющиеся у него документы, предусмотренные настоящим Кодексом, со сведениями о налогоплательщике (плательщике страховых взносов) по запросу налогового органа, либо представление документов с заведомо недостоверными сведениями, если такое деяние не содержит признаков нарушений законодательства о налогах и сборах, предусмотренных статьями 126.1 и 135.1 настоящего Кодекса, влечет взыскание штрафа в размере 10 000 рублей.

Подготовка к налоговой проверке: советы для предпринимателей

Когда известно о предстоящей налоговой проверке, необходимо тщательно подготовиться: 

1. Перепроверить защиту документов от не санкционного доступа.  Напомню, у вас есть только штраф за непредставление документов, не более.  Пример из практики: в рамках внеплановой проверки пришли к контрагенту с осмотром. Директор, о чем потом пожалел, дал доступ к компьютерам, где скачали всю переписку и 1С.  Соответственно нашли много «интересного», что может привести к последствиям в виде внеплановой проверки контрагента или к ст. УК, а если бы отказал, то по факту — максимум штраф, потому что нет ответственности, тем более налоговая проверка была  другого лица
2. Проверить наличие всех документов бухгалтерского и налогового учета, которые служат основаниями для принятия налоговых вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль. И наличие самих покупок. Если так произошло, что того, что вы включили в расходы у вас нет, то составьте хотя бы акты об утилизации или порчи и найдите паспорта на технику или оборудование, хотя бы из интернета.
3. Если вы применяете УСН (доход-расход), то необходимо проверить документы подтверждающие расходы и как они связаны с ведением предпринимательской деятельности, потому что не все можно списать в расходы. В моей практике был пример, где стоматологической клинике, которая применяла УСН доход-расход, в рамках камеральной проверки убрали из расходов несколько миллионов, потому что они никак не были связаны с предпринимательской деятельности (к примеру, из расходов убрали оплату ортопедического матраса для кровати, некоторую технику, которая не могла быть использована в предпринимательской деятельности и т. д.)
4. Обязательно проведите беседу с работниками по вопросу юридического сопровождения их на допросы. Такой разговор задача руководителя или бенефициара. Ее смысл в том, чтобы уборщица Мария Ивановна не рассказала про все бухгалтерские проводки и взаимоотношения с контрагентами, например. 

Ответственность за налоговые нарушения: что грозит бизнесу

Ответственность за налоговые нарушения варьируется в зависимости от размеров доначислений и не зависит от категории бизнеса. За неуплату налогов существуют три вида ответственности: административная, налоговая и уголовная.  Виновные — руководитель, бухгалтер, бенефициар. Может быть штраф, принудительные работы, арест, лишение свободы. Привлечь к Уголовной ответственности может только суд.

1.  Административная ответственность. 

грубое нарушение правил бухгалтерского учета — 15.11 КоАП -только должностное лицо (сумма уплаты искажена на 10% — штраф от 5тр до 10тр)

2. Налоговая ответственность.  (ст.122 НК) 

• Неумышленное. штраф в размере 20% от суммы задолженности.
• Умышленное., штраф составит 40% от суммы долга.

Первоначально это определяет ИФНС, но в последнее время 90% случаев по выездным проверкам указывают умысел, потому что СК тогда проще возбудить дело, так как умысел — это главный критерий УК. Раньше же была в основном вина в форме неосторожности. Если налоговая докажет умысел, согласованность действий и т.д., то вероятность отмены такого решения низкая. 

3. Уголовная ответственность. 

• ст. 198 — уклонение физического лица в пределах трех финансовых лет подряд 
• Крупный — 2 миллиона 700 тысяч рублей.
• особо крупный 30 млн. 500 тыс
• ст. 199 — уклонение юридического лица и ст. 199.1 — не перечисление удержаний в доход государства налоговым агентом

Суммы крупный и особо крупный размер:  крупный размер сумма 18,75 млн рублей. Особо крупный размер — 56,25 млн рублей

• 199.3 — уклонение страхователя физлица и 199.4 — уклонение страхователя юрлица. Крупным до 7,5 млн и 37,4 млн
  • Срок давности: при крупном размере — 2 года
  • Особо крупном — 6 лет срок давности
  • Ответственность наступает с 16 лет

Таким образом, понимание рисков налогового контроля и подготовка к ним критически важно для защиты бизнеса, особенно для малых и средних предприятий.