Недостоверное декларирование: как участнику ВЭД избежать рисков

Официальная статистика ФТС подтверждает, что недостоверное декларирование товаров — одна из наиболее частых причин привлечения участников ВЭД к административной ответственности.

А что же тогда недостоверное декларирование товара? Как определить, в каких случаях привлекают к ответственности за недекларирование, а когда — за недостоверное декларирование?

Вот что об этом нам говорит Верховный Суд РФ: часть 1-я — недекларирование, это когда:

• не заявляется весь товар либо его часть;
• к таможенному оформлению представляется товар, отличный от того, что заявлен в декларации.

Если участник ВЭД ввозит носки и гольфы, а декларирует только носки. Либо ввез носки, а задекларировал гольфы — все это считается недекларированием.

Если же количество товара задекларировано полностью, но заявлены не соответствующие действительности сведения о качественных характеристиках товара, о весе,  которые влияют  на таможенную стоимость, или есть ошибка в описании товара, влияющим на код ТН ВЭД. Это будет недостоверное декларирование, то есть часть 2 статьи 16.2 часть 2 КоАП РФ.

По логике закона недостоверные сведения могут служить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера. Наказание: штраф от ½ до 2-кратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов, с конфискацией или без, и штраф на должностных лиц — от 10 000 руб. до 20 000 руб.

Часто бывает, что участник ВЭД ввозит разный товар и в декларации указано много наименований. У каждого товара свой вес, номенклатура, таможенная стоимость, код ТН ВЭД. Таможня начинает взвешивать товар и обнаруживает, что вес «поплыл» — или общий вес указан некорректно, или вес отдельных товаров. Таможня составляет протокол об административном правонарушении на те товары, по которым выявлено даже незначительное превышение веса (в сравнении с весом в декларации).

Что по этому поводу думают суды? Суды считают, что если в декларации общий вес товаров корректный, а в весе отдельных товаров есть расхождения, то таможенная стоимость на весь товар была определена верно. В такой ситуации таможня действовала неправомерно, возбуждая дело о нарушении. Если  в поданной декларации строка ИТОГО у нас не меньше, а столько же, либо даже больше, то это говорит о том, что нет недоплаты таможенных платежей. Вот одно из таких решений (Дело №А40-116149/23).

Еще один кейс по «недостоверному декларированию» из-за веса товара. Была осуществлена поставка труб из Китая, на заводе указали вес. Для сохранности труб их покрывают защитным спреем. Технической возможности проверить вес товара по пути следования из Китая до пункта таможенного оформления нет. В итоге, на таможне вес труб оказался больше, чем по документам. А вес увеличился за счет защитного покрытия, при этом вес самого товара не изменился. Спрей — это не упаковка, это защитный слой товара. Вес покрытия невозможно контролировать — доедет ли оно уже смытое, полностью или частично.

Таможня зафиксировала превышение веса. Компания написала жалобу в вышестоящий таможенный орган, который и отменил решение ввиду отсутствия оснований. На такой исход дела повлияла совокупность факторов: отсутствие вины, методика определения перевеса (когда была проверка исправности весов, как именно происходило взвешивание, на какой % увеличился вес и пр.) Есть регламент взвешивания, который не всегда соблюдается, поэтому на это тоже можно опираться.

Чтобы избежать таких случаев, как с трубами, покупатель должен владеть полной информацией о характеристиках товара, его упаковки, защитных слоях и пр. Даже если вы не уточнили этот момент у отправителя, в большинстве случаев эту информацию можно почерпнуть из товаросопроводительных документов. Нет информации? Запросите  у покупателя документы. Нет и такой возможности?  Взвешивайте товар перед подачей декларации на товары.

Что еще  может пойти не так абсолютно без злого умысла на то компании-участника ВЭД? Ситуации, когда таможенный орган внес изменение в код ТН ВЭД.  Например, описание товара в 31-й графе остается тем же самым, но при этом меняется код. У нас много решений судов по таким делам в пользу участников ВЭД, тем не менее, несколько раз в год встречаются попытки таможни возбудить дело.

Что говорят суды? Если только меняется код, то это не является событием административного правонарушения статьи 16.2 часть 2 КоАП. Почему? Потому что определение кода ТН ВЭД является исключительной прерогативой таможенного органа.

О чем это говорит? Чаще всего мы видим, что таможня, когда выносит решение о классификации товаров, то вносит какие-то, пусть и небольшие, правки в описание товара. И говорит потом: «у вас описание неполное». Это дает в дальнейшем право на то, чтобы компанию привлечь к административной ответственности. В таком случае мы рекомендуем доказывать именно то, что сведения, которые вы заявили, достаточные. А те сведения, которые вы считаете необходимым дополнить, не могли повлиять на определение кода ТН ВЭД. Это первый момент.

Второй момент: дела возбуждают при камеральной проверке, когда смотрят кипу деклараций и по каждой (!) открывают дело. Здесь тоже выигрышная стратегия — доказывать правомерность кода, который компания заявила изначально. В таком случае дела об административных правонарушениях прекращаются либо до вынесения постановления, либо отменяются уже вынесенные.

У нас было длительное дело, товар: бумажные мешки для упаковки строительных смесей. Кажется, что может быть такого? Код ТН ВЭД зависит от ширины основания этого мешка. То есть, мешок пошире — там уже другой код и таможенная пошлина ниже. И хотя там разница в 2,5%, но в итоге за три года насчитали какие-то колоссальные суммы и привлекли к административной ответственности, в данном случае, таможенного представителя. Суды признали классификацию товара таможенным органом незаконной, потому что удалось через Евразийскую Экономическую Комиссию получить разъяснение о том, каким образом классифицируется данный вид товара. Там была интересная история о том, что считать основанием мешка. Таможня говорила, что раз мешок одинаковый с каждой стороны, то значит, основание у него можно считать, что везде. А у мешка в основании есть такие как бы крылышки: когда мешок полный, то эти крылышки раскрываются, соответственно, мешок внизу становится шире. Вот как раз из-за величины этих крылышек и был спор. Таможенного представителя признали невиновным. Суды все постановления о привлечении к ответственности отменили, поскольку был признан незаконным сам факт переквалификации товара.

Кто за что отвечает? Статья 16.2 КоАП РФ предусматривает, что субъектом нарушения может быть и декларант, и таможенный представитель. Чаще привлекают декларанта, но в последнее время много случаев, когда и таможенный представитель привлекается к ответственности за заявление недостоверных сведений о товаре, которые повлияли на таможенную стоимость. Например, если речь идет о классификации товаров, то чаще всего к ответственности привлекают таможенного представителя. Суды и таможни исходят из того, что представитель — это профессиональный участник ВЭД и должен разбираться, какие сведения важны для определения кода ТН ВЭД. То есть классификация, указание полных и достоверных сведений о коде ТН ВЭД– это зона ответственности таможенного представителя.

Если вы таможенный представитель и сможете доказать, что компания-участник ВЭД, которой вы оказывали услуги в таможенном оформлении, представила вам  недостоверные сведения, тогда вы можете говорить, что не являетесь субъектом по делу. В остальных случаях ответственность, скорее всего, будет возложена на вас.

Если мы говорим про дела о таможенной стоимости, в судебной практике больше привлекают таможенных представителей. К сожалению, не всегда есть возможность у таможенного представителя проверить подлинность документов декларанта. В нашей практике был случай, когда в результате камеральной проверки таможенный орган установил, что компания, указанная как поставщик товара экспортеру, поставок в его адрес не осуществляла, документы фиктивные. Хотя был и договор, и акты, а товарные накладные. На этом основании таможенная стоимость была признана неподтвержденной, и таможенный представитель привлечен к ответственности. Когда вы видите договор вашего клиента, согласитесь, не часто возникает мысль проверять его подлинность, это даже немного странно. Как показывает жизнь, многое зависит от порядочности вашего клиента. Таможенный представитель в такой ситуации может обезопасить себя договором с клиентом: как минимум прописать, что декларант обязан компенсировать судебные расходы и штрафы при возникновении подобных споров.