Как правильно работать с самозанятым, чтобы избежать проблем с ФНС

Количество самозанятых, по данным ФНС России от ноября 2023 года, достигло 9 млн. человек. Курьеры, консультанты, маркетологи, водители… Все они нужны бизнесу. Как организации работать с самозанятыми, чтобы не попасть под налоговый пресс? Делимся рекомендациями.

Бизнесу выгодно работать с самозанятыми. Во-первых, потому что не возникает обязанностей налогового агента (не нужно удерживать с выплат в пользу самозанятого налоги). Во-вторых, нет необходимости начислять на такие выплаты социальные взносы и сдавать отчетность.

Для легальной работы по этой схеме достаточно убедиться, что у исполнителя есть соответствующий статус, проверить, чтобы с самозанятым не было трудовых отношений, либо они завершились более двух лет назад. А еще — заключить с ним договор и получить чек из приложения «Мой налог» после оплаты услуг.

Если все так просто, в чем заключаются налоговые риски? Почему ФНС акцентирует свое внимание на самозанятых, работающих с юрлицами?

Налоговики ищут признаки уклонения от налогов, когда под договором с самозанятым маскируются фактические трудовые отношения. Это ведет к незаконной оптимизации налога на доходы физлиц (НДФЛ) и социальных взносов.   

«Красные флажки» для ФНС

В письмах ФНС от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@ и от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 сказано, что является для налоговиков «красными флажками» при анализе работы юрлица и самозанятого.

Флажок 1: организационная зависимость самозанятого от своего заказчика.

Что это может значить? Что заказчик настаивал, чтобы физлицо зарегистрировалось как самозанятое. Стороны договорились, что самозанятый будет выполнять работу под контролем заказчика (читай — работодателя).

Самозанятый выполнял распоряжения заказчика, и при этом мог нести дисциплинарную ответственность за какие-то нарушения. Он подчинялся правилам трудового распорядка компании-заказчика, был включен в производственную деятельность (маршруты движения, распределение по объектам) и не мог самостоятельно устанавливать режим работы, в том числе, продолжительность рабочего дня (смены), время отдыха.

В общем, наш самозанятый, назовем его Петр, по сути, стал работником заказчика.

Флажок 2: инфраструктурная зависимость самозанятого от заказчика.

Петр выполнял работу на оборудовании заказчика, пользуясь исключительно его материалами и инструментами. Ему были обеспечены надлежащие условия труда на рабочем месте.

Флажок 3: порядок учета и оплаты услуг самозанятого аналогичен порядку, установленному ТК РФ.

К примеру, согласно заключенному договору, для Петра была установлена ежемесячная оплата труда в определенной сумме. В течение календарного года размер оплаты не менялся (это противоречит правилам вознаграждения по договорам гражданско-правового характера).

В договоре сказано, что Петр выполняет работы определенного характера, а не разовое задание заказчика. При этом просматривается стабильный характер отношений: договоры заключаются постоянно в течение года или сразу на год.

Еще один маркер — Петр выполнял работы по определенной специальности, квалификации, должности.

Механизм проверки работодателей

Как в ФНС вычисляют, что заказчик сознательно привлекает Петра в статусе самозанятого вместо заключения с ним трудового договора? Ответ на этот вопрос — не тайна. Порядок проведения контрольно-аналитической работы в отношении работодателей, использующих самозанятых в своей деятельности изложен на официальном портале службы.

Оказывается, налоговики располагают для контроля специальными цифровыми инструментами, которые в режиме реального времени определяют организации с признаками подмены трудовых отношений отношениями с самозанятыми. Далее работодателям присваивают риск-балл, который формируется на основании 8 критериев рисков.

Проверь себя, работодатель!

К рискам, характеризующим работодателя как злоупотребляющего режимом «самозанятый», относятся следующие показатели:

1. «Продолжительность работы»: труд самозанятого используется три и более месяцев подряд.
2. «Единственный источник дохода»: у самозанятого нет других договоров/доходов.
3. «Признаки зарплаты»: чеки сформированы от одного и того же заказчика в течение всего периода работы самозанятого.
4. «Массовая постановка на учет»: бывшие сотрудники работодателя становятся самозанятыми приблизительно в один и тот же период времени.
5. «Массовые регистрации дохода»: заказчик работ (работодатель) организовывает процедуру регистрации для работников в качестве самозанятых. Например, использует при регистрации один адрес электронной почты для всех работников, а также одно техническое средство для формирования чеков.
6. «Наличие групповых переходов»: факты перехода работников из одной организации в другую, но уже в качестве самозанятых.
7. «Периодичность выплат»: частота выплаты дохода в пользу самозанятых.
   Например, если они ежемесячные и работодатель считает, что выплаты самозанятым правомерные, то договор на оказание услуг (работ) должен содержать информацию об объемах и составе работ, срока исполнения услуг (работ) и порядка их оплаты. Также должны быть оформлены акты выполненных работ/услуг. Иначе идет подмена трудовых отношений.
8. «Прямые нарушения»: нарушение прямой нормы закона, устанавливающей запрет на оказание услуг самозанятыми бывшим (менее двух лет) работодателям.

«Плохие» действия работодателя

Что точно привлечет внимание ФНС? Если будет просматриваться намеренный перевод работников в режим «самозанятых» с оказанием услуг взаимозависимому юридическому лицу. Если количество штатных работников окажется существенно меньше привлеченных самозанятых. Если самозанятые получают максимально приближенные к лимиту (до 2,4 млн рублей за год) суммы доходов. 

Когда что-либо из этого выявляется, компания-работодатель попадает в группу риска. Чего ей ждать от ФНС?

Сначала налоговики пошлют соответствующий сигнал и предложат добровольно уточнить налоговые обязательства. Если компания не отреагирует на это должным образом, в отношении нее может быть организована проверка, которую проведут налоговые инспекторы, в том числе совместно с трудовой инспекцией.

По результатам проверки налоговый орган может переквалифицировать гражданско-правовые договоры с самозанятыми в трудовые отношения, доначислить НДФЛ и социальные взносы, а также пени и штрафы.

Помимо этого, налоговики исследуют договоры с самозанятыми, чтобы убедиться в реальности исполнения указанных в них обязательств.

Если ФНС установит, что сделки с самозанятыми, отраженные в учете,  в реальности не совершались, либо были исполнены другими лицами (нарушены положения п.п. 1, 2 ст. 54.1 НК РФ), организации может быть отказано в признании расходов по таким операциям, доначислен налог на прибыль, пени. Также она будет привлечена к ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ (штраф в размере 40% от неуплаченной суммы налога).

Все перечисленные риски стоит учитывать при планировании договоров с самозанятыми.

А судьи что?

Суды допускают переквалификацию гражданско-правовых отношений в трудовые для исчисления НДФЛ и взносов. Это возможно, если будет доказано, что между сторонами существовали трудовые отношения, а работодатель скрывал их для получения необоснованной налоговой выгоды (экономия на НДФЛ и соцвзносах).

ФНС России в своем письме от 15.04.2022 № ЕА-4-15/4674 рекомендует учитывать сложившуюся положительную судебную практику:

• Определение Верховного суда РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 по делу № А58-547/2016.
• Постановление АС ВСО от 08.07.2021 по делу № А33-36428//2018).
• Постановление АС ДВО от 11.09.2020 № Ф03-3529/2020 по делу № А51-23858/2019.
• Постановление АС ЗСО от 25.12.2020 по делу № А03-20987/2018.
• Постановление 1 ААС от 06.02.2020 по делу № А43-5895/2019.
• Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации от 23.01.2023 № 2-КГ22-10-К3.
• Постановление АС Уральского округа от 21.09.2023 по делу № А50-18162/2022.
• Постановление 3 ААС от 31.03.2022 по делу № А33-16686/2021.

Из «свежего» заслуживает внимание следующее:

• Постановление АС Дальневосточного округа от 08.12.2023 по делу № А04-2860/2023:
   «Суд поддержал начисление взносов при переквалификации гражданско-правовых договоров между фитнес-центром и самозанятыми в трудовые. Суд пришел к выводу, что между обществом и 17 физическими лицами, имеющими статус самозанятых, с которыми обществом заключены договоры об оказании услуг, фактически сложились трудовые взаимоотношения».
• Приказ Минтруда России от 02.02.2024 № 40н: «С 01.03.2024 налоговым органам предписывается передавать в межведомственные комиссии субъектов РФ по противодействию нелегальной занятости, а также в территориальные органы Федеральной службы по труду и занятости, помимо прочего, сведения за 12 месяцев об организациях (ИП), взаимодействующих более чем с 10 самозанятыми, среднемесячный доход которых превышает 20 тыс. руб. и средняя продолжительность работы которых с указанными организациями (ИП) составляет более 3 месяцев.

Сведения, полученные от налоговиков, будут использованы для выявления и предотвращения правонарушений в сферах предпринимательства, трудового права и налогообложения».