Как эффективно проводить неконкурентные закупки по 223-ФЗ в 2024 году

Федеральный закон 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» наряду с конкурентными способами закупок (аукцион, конкурс, запрос котировок, запрос предложений) допускает использование и неконкурентных способов. Неконкурентная закупка — это способ заключения договора с поставщиком без проведения открытых конкурентных процедур. Прямо в законе описан только один из таких способов — закупка у единственного поставщика, но содержится указание на возможность применения «иных способов закупки», установленных Положением о закупке заказчика.

Закупка у единственного поставщика — это прямое заключение договора без проведения конкурентных процедур. Формально закон не запрещает проводить все закупки через единственного поставщика, однако на практике существует ряд важных нюансов:

• Контроль со стороны ФАС: чрезмерное использование закупок у единственного поставщика может вызвать вопросы со стороны контрольных органов, так как это противоречит принципам открытой конкуренции и эффективного использования средств. ФАС может потребовать снизить долю таких закупок и внести изменения в Положение.
• Риск невозмещения расходов: при работе с регулируемыми видами деятельности расходы на закупки у единственного поставщика могут быть не учтены при расчете тарифов.

Поэтому я рекомендую придерживаться следующей стратегии:

1. Ограничить долю закупок у единственного поставщика до 20% от общего объема, аналогично 44-ФЗ.
2. В Положении о закупке четко прописать обоснования для каждого случая применения закупки у единственного поставщика.
3. Включить в Положение о закупке дополнительные неконкурентные способы, о которых мы сейчас расскажем.

«Иные» способы закупки

Закон 223-ФЗ предоставляет заказчикам возможность ввести в Положение о закупке «иные» способы, не описанные в законе напрямую. Эти процедуры заказчик разрабатывает самостоятельно под свои потребности. Они не требуют обязательной публикации в ЕИС, не ограничены сроками, позволяют закупать по конкретным товарным знакам, устанавливать свой регламент процедуры.

Некоторые заказчики, используя «иные» способы закупок, фактически дублируют процедуры, описанные в законе для конкурентных способов. Например, редукцион по сути — это аукцион, открытая подача предложений — аналог запроса предложений, а запрос цен аналогичен запросу котировок. Отличие в том, что эти способы внесены в Положение как неконкурентные и поэтому свободны от многих ограничений, применяющихся к конкурентным процедурам.

Однако чрезмерное количество вариантов «иных» способов только создает путаницу. Достаточно добавить в Положение один-два дополнительных неконкурентных способа — например, один с оценкой по цене и один с несколькими критериями оценки. Такой подход обеспечивает гибкость и позволяет использовать подходящий вариант в зависимости от конкретной ситуации.

Иногда заказчики используют более специфические способы закупок:

• Зонтичная закупка предполагает заключение нескольких договоров в рамках единой процедуры. Это удобно, когда, например, требуется закупить товары с поставкой в разные регионы или необходимо привлечь МСП, чьи возможности по объему поставки ограничены. В рамках такой закупки объем закупаемых товаров распределяется между несколькими победителями, которые предложили наиболее выгодные условия.
• Многолотовая закупка, в отличие от зонтичной, предполагает разделение закупки на несколько отдельных лотов. Каждый лот может иметь свои условия: оплату, требования к обеспечительным платежам, сроки поставки и т.д. По каждому лоту проводится независимая процедура торгов. Участники могут подать заявки на отдельные лоты или на все сразу. Победитель определяется по каждому лоту отдельно, что позволяет заключить несколько договоров с разными поставщиками.   Такой подход позволяет привлечь большее количество поставщиков, включая тех, кто может обеспечить поставку только отдельных позиций.

Закупочная процедура может включать дополнительные этапы, которые позволяют заказчику получить более выгодные условия: переторжку и подачу альтернативных предложений.

Переторжка — это возможность для поставщиков, уже подавших свои предложения, улучшить свою цену. Это происходит после того, как предложения поставщиков рассмотрены и ранжированы по результатам первой подачи.

Альтернативное предложение — это более комплексный вариант, который позволяет поставщикам улучшить не только цену, но и другие условия поставки, например, сроки, качество, способы доставки. 

Использование переторжки и альтернативных предложений — довольно сложная процедура, которая требует дополнительного времени и ресурсов. Поэтому они применяются не так часто, как стандартные этапы закупки.  Несмотря на это, эти механизмы могут быть очень полезны для заказчика, так как позволяют ему получить более выгодные условия от поставщиков. 

Важно! При использовании «иных» неконкурентных способов закупки важно учесть разъяснения, данные ФАС: такие способы не должны соответствовать трем признакам конкурентных закупок — обязательное размещение в ЕИС, соблюдение конкуренции и использование понятия «эквивалент» при описании предмета закупки (ч. 6.1 ст. 3 223-ФЗ). Если вы внесли в Положение дополнительный неконкурентный способ, но он соответствует одновременно всем этим трем признакам, контролирующие органы могут признать его конкурентным. При этом могут возникнуть проблемы — например, если такую закупку проводить для СМСП на нефедеральной площадке. Никаких штрафов и санкций за это не предусмотрено, но если в ФАС поступит жалоба от поставщика, такую закупку могут приостановить или отменить. Чтобы избежать подобных проблем, нужно, чтобы хотя бы один из трех признаков конкурентных процедур не применялся, и проще всего исключить использование понятия «эквивалент». Закон позволяет в неконкурентных процедурах закупать товары конкретных производителей, и это надо использовать.